Menfi Tespit Davası

1- Müvekkil ile karşı taraf arasında bir sözleşme yapılıyor.
2- Karşı taraf müvekkile asansör yapacak.
3- Sözleşmede işin bitiş tarihi yazmıyor.
4- Müvekkil sözleşme bedelinin bir kısmı yerine 2 adet çek veriyor.
5- Sözleşmede bu çeklere herhangi bir atıf yok. Çek üzerinde de herhangi bir ibare yok.
6- Karşı taraf edimini ifa etmiyor.Bu aşamada karşı taraf çeklerden birini tahsil ediyor.(Çeklerin başkasına ciro edilip edilmediğini bilmiyoruz.)Diğer çekin vadesi henüz gelmedi.
7- Elimizin zayıf olduğunu düşünmekle birlikte hukuki yollara başvurmayı düşünüyoruz. Bu aşamada aklıma gelen yol icra takibinden önce Menfi Tespit davası açmak.

Sorularım:
1- Sözleşmede yetkili mahkeme olarak İstanbul mahkemeleri olacağı yazılı. Bu durum bağlayıcı mı sizce. Yoksa bu davayı borçlu ikameti mahkemesinde açabilir miyiz?(Müvekkil tüzel kişi, karşı taraf gerçek kişi)
2- İcra takibinden önce açacağımız menfi tespit davasında %15 teminat ile tedbiren icra takibini durdurabiliriz diye düşünüyorum. Doğru mudur? Bu tedbir kararı karşı taraf tarafından çekin icraya verildiği icra dosyasına uygulanır, doğru mudur?
3- Sözleşmede çek ile ilgili herhangi bir atıf yapılmamış olması bizim en büyük sorunumuz diye düşünüyorum. Bu durumda lehimize kullanabileceğimiz bir durum var mıdır?
4- Menfi tespit davasından önce karşı tarafa ihtar göndererek sözleşmeyi fesh ettiğimizi ve çekleri iade etmesini isteyeceğim. Bu bu ihtara karşı taraf tarafından bir yanıt verilmemesi. çeklerin bu sözleşme için verildiğini kabul ettiği anlamına gelir mi?
5- Benim aklıma gelmeyen başvurabileceğim başka bir yol var mıdır aklınıza gelen.
Teşekkür ederim.

Merhaba sayın meslektaşım,

Sorular - Yanıtlar :

1-Sözleşmede yetkili mahkeme olarak İstanbul mahkemeleri olacağı yazılı. Bu durum bağlayıcı mı sizce. Yoksa bu davayı borçlu ikameti mahkemesinde açabilir miyiz? (Müvekkil tüzel kişi, karşı taraf gerçek kişi)
*Yetki sözleşmesi
HMK.m17-(1) Tacirler veya kamu tüzel kişileri, aralarında doğmuş veya doğabilecek bir uyuşmazlık hakkında, bir veya birden fazla mahkemeyi sözleşmeyle yetkili kılabilirler. Taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça dava sadece sözleşmeyle belirlenen bu mahkemelerde açılır.

**Genel yetkili mahkeme
HMK.m.6- (1) Genel yetkili mahkeme, davalı gerçek veya tüzel kişinin davanın açıldığı tarihteki yerleşim yeri mahkemesidir.

***Sözleşmeden doğan davalarda yetki
HMK.m.10- (1) Sözleşmeden doğan davalar, sözleşmenin ifa edileceği yer mahkemesinde de açılabilir.

2-İcra takibinden önce açacağımız menfi tespit davasında %15 teminat ile tedbiren icra takibini durdurabiliriz diye düşünüyorum. Doğru mudur? Bu tedbir kararı karşı taraf tarafından çekin icraya verildiği icra dosyasına uygulanır, doğru mudur?
*Menfi Tespit – İİK.m.72
İcra takibinden önce açılan menfi tespit davasına bakan mahkeme, talep üzerine alacağın yüzde onbeşinden aşağı olmamak üzere gösterilecek teminat mukabilinde, icra takibinin durdurulması hakkında ihtiyati tedbir kararı verebilir.
İcra takibinden sonra açılan menfi tespit davasında ihtiyati tedbir yolu ile takibin durdurulmasına karar verilemez. Ancak, borçlu gecikmeden doğan zararları karşılamak ve alacağın yüzde onbeşinden aşağı olmamak üzere göstereceği teminat karşılığında, mahkemeden ihtiyati tedbir yoluyla icra veznesindeki paranın alacaklıya verilmemesini isteyebilir.

**Tüm çekler dava konusu olmalı – İ.Tedbir HMK.m.389 vd.

3-Sözleşmede çek ile ilgili herhangi bir atıf yapılmamış olması bizim en büyük sorunumuz diye düşünüyorum. Bu durumda lehimize kullanabileceğimiz bir durum var mıdır?
*Temel Borç İlişkisinin ispatı

4- Menfi tespit davasından önce karşı tarafa ihtar göndererek sözleşmeyi fesh ettiğimizi ve çekleri iade etmesini isteyeceğim. Bu bu ihtara karşı taraf tarafından bir yanıt verilmemesi. çeklerin bu sözleşme için verildiğini kabul ettiği anlamına gelir mi?
*Eser Sözleşmesi (TBK.m.470 vd.)

Saygılar