5237 S.lı Türk Ceza Kanunu MADDE 235 Değişiklik Önerisi
Üyemizin Değişiklik Gerekçesi :
(1)'deki Değişiklik Gerekçesi: 4734 sayılı Yasa'ya göre yapılan Doğrudan Temin kapsamındaki alımlar, Yasanın ilk halinden ihale usulleri arasında iken sonradan yapılan değişiklikle ihale usulü olmaktan çıkartılmıştır. Bu nedenle, kamu kurumlarınca ihale usullerinden kurtulmak amacıyla ve kötü niyetle sıkça kullanılan bu tür alımlarla ilgili suçlarda, soruşturma ya da yargılama aşamasında alımın ihale olmadığından bahisle suç 235 kapsamında sayılmamakta, çoğu kez kamu görevlileri açısından görevi kötüye kullanma ve istekliler açısından sahtecilik suçlarının oluştuğu kabul edilmekte, bu nedenle aynı yasa kapsamında işlenen suçlar arasında TCK açısından farklı sonuçlar ortaya çıkmaktadır. Çoğu doğrudan teminle alım tutar olarak ihale usulleri ile yapılan alımlardan bile yüksek olabilmektedir. Sonuçta, adı Kamu İhale Kanunu olan Yasa içeriğinde bulunan bir alım usulünün, sırf adı ihale olmaktan çıkartıldı diye ceza uygulamasında farklı kurallara tabi tutulması, uygulanan cezalar arasında farklılıklar yaratmaktadır. Değişiklik önerisi bu sakıncayı ve adaletsizliği gidermeyi amaçlamaktadır.
(2)'ye EK Gerekçesi:
İhale kavram olarak nitelikleri önceden ve gizli olarak, belirlenmiş bir mal, hizmet, yapı ihtiyacının yarışma usulü ile başkalarından giderilmesi işlemi olarak tanımlanabilir. Uygulamada alım ya da ihale konusunun niteliklerinin belirlendiği şartnameler, kamu görevlilerince isteklilerle işbirliğine girilerek hazırlanabilmektedir. Bu durumda, fiilin niteliğine göre bazı hallerde 235 (2) a-2 gereğince kamu görevlileri açısında suç oluşmakla birlikte, suçu birlikte işleyen istekliler açısından 235. maddeye göre suç oluşmamaktadır. Değişiklik önerisi ile, özellikle teknik takip imkanı ile somut olarak ortaya konulabilen bu fiillerde, fiili işleyenlerin aynı suç ve ceza kapsamımda olmaları sağlanmaktadır.