Limited şirkette müdür tayininde ortağın imzadan imtina etmesi

Müvekkil limited şirket, mevcut müdürün görevini bırakması üzerine genel kurulda aldıkları kararla ortaklar arasından yeni müdür tespiti yapıyor. Ancak 11 ortaklı şirkette 9 olumlu oya karşılık hisse payı azınlıkta olan iki ortak karşı oy kullanıyor ve kararı imzalamktan imtina ediyorlar.
Salt çoğunluğun dahi yeterli olduğunu düşünüyorum ki 2/3 oranla müdür tespiti yapılmış. Ancak ticaret siciline tescil için gittiğimizde tüm ortakların imzasının gerekli olduğu söylendi.

1. Bu gerekliliğin hukuki dayanağı nedir?
2. Yetkili müdür tayin edilemediği için pek çok gecikme ve zarar doğma olasılığı gündemdedir.
Bu sorunun en ivedi çözümü için ne önerirsiniz?
3.Asliye Ticaret Mahkemesi'nde bu tip başvurular ne kadar sürede çözümlenmektedir. Dava süresince işlerin selahiyeti açısından ihtiyati tedbir olarak müdür atanması sağlanabilir mi?

Yanıt verecek olan meslektaşlarıma şimdiden teşekkür ederim.

Yargıtay 11. HD., 21.03.2006, 3154/2964: Ortaklığa müdür atanmasında da, TTK.m.536/3 hükmü uygulanır. (TTK.m.536/3: Limited ortaklığın ortak sayısı ne olursa olsun, ödenmiş esas sermayenin hiç olmazsa yarısından fazlasını temsil eden ortakların toplantıda görüşülen husus lehinde oy vermiş olması gerekir).

11. HD., 10.10.1978, 3625/4305: İki ortaklı bir limited ortaklıkta, oy çoğunluğunu elinde bulunduran ortak, objektif iyi niyet kuralları çerçevesinde ve sözleşmeye dayanarak tek başına ortaklık müdürünü değiştirebilir.

PROF. DR. HASAN PULAŞLI, ŞİRKETLER HUKUKU, ADANA 2003, s.1084:
a. Ortak Sayısı Yirmi veya Daha Az İse
Yirmi veya yirmiden az ortaklı LtdO’larda genel kurulun toplantıya çağrılması veya TTK m.536.2 uyarınca toplantı yapılmaksızın ortakların yazılı olarak oy vermeye çağrılması TTK m.538.4 hükmüne göre şöyledir: “... Şirket mukavelesinde gösterilen şekilde ve eğer mukavelede bu hususta hüküm yoksa taahhütlü mektupla ve toplantıdan en az beş gün önce ve gündemi bildirmek suretiyle yapılır”.

İSTANBUL TİCARET ODASI, LİMİTED ŞİRKETLER REHBERİ, İSTANBUL 2005, s.11:
3.1.2. Karar Nisapları
Limited şirketlerde bir kararın alınabilmesi için kanunda ağırlaştırılmış nisap aranan konuların dışında kalan hususlarda esas sermayenin yarısından fazlasına sahip ortakların olumlu oyu gerekmektedir.(TTK 536/3)
Ticaret kanununda limited şirketler faslında düzenlenen ağırlaştırılmış nisaplardan bazıları aşağıda belirtilmiştir:
• Ana sözleşmenin değiştirilmesi için sermayenin üçte ikisini temsil eden ortakların olumlu oyu gereklidir (TTK 513/1)
• Payın devri için ortaklardan en az dörtte üçünün devre muvafakat etmesi ve bunların esas sermayenin en az dörtte üçüne sahip olması şarttır.(TTK 520/2)
• Şirketin feshi ve tasfiyesi için esas sermayenin dörtte üçüne sahip olan ortakların dörtte üçünü teşkil eden bir ekseriyet tarafından karar verilmiş olması gerekir.(TTK 549/2)
Yukarıda bahsi geçen nisaplar ana sözleşmeye konulan hükümle daha da ağırlaştırılabilir ancak hafifletilemez.

Yahya DERYAL, Ticaret Hukuku (Ticari İşletme-Şirketler-Kıymetli Evrak), 8. Baskı, Trabzon 2005, s.265:
b. Ana sözleşme ya da ortaklar kararı ile: Ortak sıfatı bulunmayan kimseler (hatta yabancılar da) müdür olarak atanabilir. Ortak olmayan müdürler, genellikle “hizmet” veya “vekalet” şeklinde nitelendirilen bir sözleşme ilişkisi ile şirkete bağlıdırlar ve ortaklar kurulunca her zaman azledilebilirler (TK.m.543/II).
Buna karşılık "ortak müdür"lerin azli kollektif şirketlere ilişkin TK.m.161 ve 162 gereğince zorlaştırılmıştır. Yani müdür sıfatı esas sözleşme ile verilmişse, ortaklarca geri alınamaz. Ancak haklı nedenler varsa ortaklardan birinin talebi ile mahkemece geri alınabilir. Müdür sıfatı ortaklar kararı ile verilmişse, yine ortak çoğunluğunca azledilebilir.

Ali Haydar YILDIRIM, TTK Tasarısına Göre Limited Ortaklık Müdürünün Hukuki Durumu, Dokuz Eylül Üniversitesi, SBE, Yüksek Lisans Tezi, İzmir 2007, s.17:
“Kanun koyucu, müdürün atanmasına ilişkin olarak, özel bir yetersayı aramamıştır. TTK Tasarı m. 620’ye göre kanun ve ortaklık sözleşmesinde aksi öngörülmedikçe, seçim kararları dahil, genel kurul kararları toplantıda temsil edilen oyların salt çoğunluğu ile alınır.
Yargıtay da bir kararında ana sözleşme ile farklı bir düzenleme getirilmemişse müdürün seçilmesine ilişkin kararın basit çoğunlukla alınabileceğine hükmetmiştir. Bkz. 11. HD., 21.03.2006, 3154/2964 (Eriş, s.2739).
Ana sözleşme ile kanunda belirtilen basit oy çoğunluğu yerine nitelikli bir oy oranın aranması durumunda, müdürün atanmasına ilişkin oylamada kanunda belirtilen oy oranına ulaşılmasına rağmen, ana sözleşmede belirtilen oy oranına ulaşılamaması alınan bu kararı geçersiz kılmaz. Aksine alınan karar, sözleşmeye aykırı olduğundan iptal edilebilir niteliktedir.
Müdür olarak atanacak kimse aynı zamanda ortaksa, kendisinin atanmasına ilişkin toplantıda oy kullanabilir.”

Prof. Dr. İrfan BAŞTUĞ, Şirketler Hukukunun Temel İlkeleri, İzmir 1974, s.252:
Ana sözleşmede gösterilen müdürlerin süreleri (TTK m.314) bittikten sonra, yenileri genel kurulca seçilir.

Sayın Hukuk Doktoru, öncelikle cevabınız için teşekkür ederim çok faydalı bir derleme olmuş. Ancak karşılaştığım soruna yönelik bir çıkarım yapamadım. Şöyle ki; Limited şirket ortaklar kurulunun anasözleşmeye ve mevzuata uygun olarak yeter sayı karar almış olmasına karşın, karşı oy kullanan kişi imzadan imtina ettiği için ticaret sizilinde kararın tescili sağlanamamıştır(Davet edildilip edilmediğini, Toplantıya katılıp katılmadığını bilemeyiz gerekçesi ile).
Anasözleşmede toplantı tarihi ve gündemi her şekilde bildirilebilir diyor; kanun da iadeli taahütlü bildirimi öngörmüş. Ancak bu sistemde noter kanalıyla davete zorlama yok mudur?

SORUM: Yeni bir toplantı davetinde bulunulsa ve bu toplantıya katılanlar yeterli hisse payı çoğunluğu ile karar alsalar ve kararın altını imza etseler; Ticaret sicili, toplantıya katılmayanların davet edildiğine dair belge olmadığından bahisle kararı tescilden kaçınabilir mi?

Merhaba,
Sizin yaşadığınız problemi ben de yaşadım. Ticaret sicil memurluğu şu duyarlılıkla hareket ediyor: Acaba müdür atanması gündeminin yer aldığı bir ortaklar kurulu daveti tüm ortaklara usulünce yapılmış mı? Şöyle bir çözüm düşünülebilir. Toplantı gündemi ve tarihini içeren çağrı iadeli taahhütlü mektupla tüm ortaklara tebliğ edilir ve toplantıya katılanların çoğunluğu ile karar alınabilir. Toplantıya çağrının belgelenmesi halinde problem yaşanmaz diye düşünüyorum.

Merhaba bir sorum olucak hiçbir hukukçu meslektaşımdan net bir cevap alamadım bilindiği üzere LTD ŞİRKETLERİNDE ŞİRKET ortaklarI şirket müdürü seçmez iseler bütün ortaklar şirket müdürü olmaya mecbur edildiğinden şirketin maliye ve ssk borçlarında hisseleri oranında değil müteselsil olarak sorumlu olurlar, fakat benim müvekkilim ltd şirketinin %1 hissesini devir almıştı diğer ortakta %99 hissesini devir almıştı %99 hissesini devir alan arkadaş ile ilgili şirketin ikibuçuk yıl önce devir alındığı tarihin olduğu aynı gün şirket müdürü olması için noterden karar alındı şirketin karar defterine işlendi fakat ticaret siciline tescil ettirmeyi unutmuşlar aradan ikibuçuk yıl geçti şirket için noterden bir ay önce tasviye kararı alındı ve ticaret sicilinde tescil ettirildi %99 hissesi olan arkadaş tasviye memuru oldu tasviye devam ediyor şu saatten sonra diğer %99 hissesi olan büyük hissedarın ikibuçuk yıl önce noterden müdür seçilmesi kararını ticaret siciline tescil ettirebilirmiyiz veya ticaret siciline tescil ettirilmemiş ama bu noterden alınmış %99 hissesi olan büyük hissedarın müdür seçilmesi kararı sayesinde şirket müdürü olduğunu ispatlayıp bu sayede %1 hissesi olan müvekkilim kamuya olan maliye ve ssk borçlarını %1 hissesi oranında ödeyip kurtulabilirmi.

Alıntı: Yazan İBRAHİM AYDIN Merhaba bir sorum olucak hiçbir hukukçu meslektaşımdan net bir cevap alamadım bilindiği üzere LTD ŞİRKETLERİNDE ŞİRKET ortaklarI şirket müdürü seçmez iseler bütün ortaklar şirket müdürü olmaya mecbur edildiğinden şirketin maliye ve ssk borçlarında hisseleri oranında değil müteselsil olarak sorumlu olurlar, fakat benim müvekkilim ltd şirketinin %1 hissesini devir almıştı diğer ortakta %99 hissesini devir almıştı %99 hissesini devir alan arkadaş ile ilgili şirketin ikibuçuk yıl önce devir alındığı tarihin olduğu aynı gün şirket müdürü olması için noterden karar alındı şirketin karar defterine işlendi fakat ticaret siciline tescil ettirmeyi unutmuşlar aradan ikibuçuk yıl geçti şirket için noterden bir ay önce tasviye kararı alındı ve ticaret sicilinde tescil ettirildi %99 hissesi olan arkadaş tasviye memuru oldu tasviye devam ediyor şu saatten sonra diğer %99 hissesi olan büyük hissedarın ikibuçuk yıl önce noterden müdür seçilmesi kararını ticaret siciline tescil ettirebilirmiyiz veya ticaret siciline tescil ettirilmemiş ama bu noterden alınmış %99 hissesi olan büyük hissedarın müdür seçilmesi kararı sayesinde şirket müdürü olduğunu ispatlayıp bu sayede %1 hissesi olan müvekkilim kamuya olan maliye ve ssk borçlarını %1 hissesi oranında ödeyip kurtulabilirmi.

Bildiginiz gibi ticaret sicile tescil 3.kisilerin iyiniyet iddiasini kaldirir ve onlara karsi da tescile konu olayin ileri surulmesine imkan verir. Bu bakimdan tescil edilmemis kararin 2 yil sonra 3. Kisi konumundaki kamu dairelerine karsi ileri surulmesi kamu dairelerini baglamaz. Ancak sozkonusu karar ortaklar arasinda rucu davasinda gecerli sayilir.