alacaktan feragat ediyoruz beyanı yerine mevcut dosyadan feragat ediyoruz beyanı - ikinci icra takibi

KONU: İİK 120/2 Yetki Belgesine dayanan 3. Kişinin, tarafı olmadığı ilamı, başka bir yerde, ilamların icrası yoluyla icra takibine koyması karşısında ne yapılabilir, Menfi Tespit Davası kime karşı, nerede açılmalı ?

Sanırım ilk kez bizim başımıza gelen fakat sizin de karşılaşmanız muhtemel önemli bir olayı sizinle paylaşmak ve değerli görüşlerinizi almak istiyorum. Mümkün oldukça özetlememe rağmen, konunun eksik anlaşılmaması için aşağıdaki kadar yazmak zorunda kaldım. İlginiz için şimdiden teşekkür ederim.

Müvekkil şirketin bulunduğu yer adliyesinde, Türkiye’de irtibat adresi ve mal varlığı olmayan yabancı şirket, müvekkil şirket aleyhine ilamsız icra takibi açtı. Müvekkil şirketin itirazı üzerine alacaklı şirket, aynı yer Ticaret Mahkemesinde itirazın iptali davası açtı. Dava kısmen kabul edildi.

Taraf vekilleri avukatlar olarak (e-mail yazışmaları ile teklif ve kabul ederek) Anlaşma Protokolü imzaladık. Protokol gereği; Alacaklı/davacı avukatın hesabına bir miktar ödeme(banka dekontuna mahkeme ve icra no yazılı), bir miktar için de avukat adına banka kesin teminat mektubu verdik(mektuba şirketlerin isimleri icra ve dava numaraları ve teminat mektubunun anlaşma gereği …. tarihte tahsil edileceği yazılıdır). Anlaşmada bakiye her türlü alacaktan karşılıklı feragat maddesi var.

Protokol gereği karşı taraf vekili icra dosyasına “alacaktan feragat ediyoruz” beyanında bulunması gerekirken “mevcut dosyadan feragat ediyoruz” şeklinde beyanda bulunuyor. (Dosyaya mahkeme kararı ve protokol konmuyor. Nakit ödeme ve Teminat Mektubu beyan edilmiyor) Tahsil harcını UYAP’tan ödedik, tensip kararı yazıldı, dosya infaz edilip arşive kaldırıldı.

İki ay sonra, karşı tarafın borçlu olduğu, başka bir ildeki ihtiyati hacizli icra dosyasından, bulunduğumuz yerdeki icra dosyasına iştirak haczi geliyor. İcra Müdürlüğü, dosyanın infaz edildiğini belirterek haciz talebini reddediyor.

Aynı dosyadan Müvekkil şirkete ve vekil sıfatı ile bize İİK 89. M. Gereği 1.haciz ihbarnamesi geldi. Müvekkil şirketin borcu yok deyip itiraz ettik. Arkasından İİK 78 m. gereği haciz yazısı gönderiliyor; “ilamdaki alacağın ödendiği veya başka bir hukuki işleme konu olması hali mevcut ise” bilgi verilmesi isteniyor. “Nakit ödeme yaparak, Teminat Mektubu vererek” borcu ödediğimiz cevabını verdik.

Üçüncü Kişi, alacaklı olduğu dosyadan İİK 120/2 m. gereği Yetki Belgesi alıyor. (Yetki Belgesinin metninde parantez içinde itirazın iptali davasının esas ve karar nosu yazıyor.) Kararla ilgili olarak, alacaklı olduğu icra dosyasının bulunduğu ilin bir ilçesinde ihtiyati haciz kararı alıyor ve aynı ilçede müvekkil aleyhine ilamlı icra başlatıyor. İcra takibinde alacaklı üçüncü kişi, borçlu müvekkil şirket gözüküyor. Müvekkil şirketin hesaplarına ve araçlarına ihtiyati haciz işlemleri uygulanıyor. Müvekkil şirkete ve vekili olarak bize icra emirleri tebliğ ediliyor.

Memur eylemini şikayet kapsamında, Yetki Belgesini veren icranın bağlı olduğu İHM’den Yetki Belgesinin iptalini talep ediyoruz. Talebimiz reddediliyor, gerekçeli karar halen yazılmamış.

Müvekkil şirket aleyhine alınan İhtiyati Haciz kararına itiraz ediyoruz, itirazımız mahkemece kabul ediliyor.

Memur eylemini şikayet kapsamında, gönderilen icra emirlerinin ve ilamlı olarak açılan takibin iptalini talep ediyoruz: Takibin tedbiren durdurulmasına karar veriliyor, fakat halen nihai karar verilmemiş.

Üçüncü kişiyi davalı göstererek süresi içinde İcranın geri bırakılmasını(iptalini) talep ediyoruz. Anlaşma Protokolünü, Nakit ödeme dekontunu, teminat mektubunu (icra takibinden sonra teminat mektubunun ödendiğine dair banka yazısını ve ödeme dekontunu) ekliyoruz: Bu dosyada halen hiçbir hareketlilik yok.

Bu arada bizim alacaklımız (ilamın davacısı yabancı şirket), borçlu olduğu icra dosyasında imzaya, borca vs itiraz ediyor. Savcılığa sahte bono tanzimi ile ilgili suç duyurusunda bulunuyor. İHM tarafından takibin durmasına tedbiren karar veriliyor. Biz bu kararın müvekkil şirket aleyhine açılan takip dosyasına da gönderilmesini talep ediyoruz. İcra Müdürlüğü, takibin durdurma kararı ihtiyati haciz kararını etkilemez diyor talebimizi reddediyor. Müvekkil şirket aleyhine açılan ilamlı icra dosyasına, takibin tedbiren durdurulması kararını uygulamasını talep ediyoruz, benim dosyamla igili karar değil diyor reddediyor. Memur eylemini şikayet yoluna gidiyoruz, şu an karar verilmemiş.

Şimdi ne yapmalıyız?
İlamın itfa edildiğine, müvekkil şirket aleyhine açılmış ilk icra takibinin infaz edildiğine dair menfi tespit davasını açmayı düşünüyoruz;

1) Davamızı ilk icra takibinin yapıldığı ve itirazın iptali davasının görüldüğü, alacaklı vekilinin icraya doğru beyanda bulunmadığı (haksız eylemin gerçekleştiği) yerde mi açacağız? 3. Kişinin icra takibi başlattığı yer de mi?
2) Davayı bizim alacaklımıza açıp 3. Kişiye mi ihbar edeceğiz, 3. Kişiye açıp bizim alacaklımıza mı ihbar edeceğiz, yoksa her ikisine birden mi açacağız?

İlginiz için şimdiden teşekkür ederim.