Ortağın Şirkete Borç Vermesi

ŞİRKET ORTAĞININ, ŞİRKET BORCUNU ÖDEYEREK ŞİRKETTEN ALACAKLIOLMASI.
Değerli meslektaş ve dostlarım; aşağıda aktarmış olduğumkonuyla ilgili fikir ve desteklerinizi bekliyorum.
Olay; 4 ortaklı bir Limited Şirkette, ortaklar A-B(baba-oğul)ile (C-D)karı-kocadan oluşmaktadır. Baba ve Oğul %25’er den %50 hisseye,Karı-koca da %50 hisseye sahip.
Ortaklardan B ile C müştereken şirketi temsile yetkili.Kararlar müşterek imza ile alınıyor.
Şirket, aynı bankadan 3-4 tane kredi çekmiş. Toplamda800,000-TL kredi borcu var. 3 kredi düzenli taksitlerle ödenmeye devamedilmekte, Kredilerden diğeri ise, rotatif kredi, 250,000 –tl olan bu kredinin100,000-tl’si kullanılmış. Diğer 150,000 tl halen kullanılabilir halde, fakatçekilen 100,000 tl’nin ödeme zamanı geldiği için, 150,000 tl çekilemiyor.100,000 tl’nin ödenmesi gerekiyor. Bu ödeme yapıldığında rotatif kredi 250,000tl olarak tekrar kullanıma açılabilcek.
Anak, şirketin 100,000 tl ödeyecek nakti mevcut değil. Bunedenle başka bankadan 100,000 tl’lik kredi almak istiyor. Başka banka dasadece şirket ortaklarının şahsi imzalarını istiyor, fakat ortaklardan Dimzalamak istemiyor. Bu nedenle D’nin kocası C ‘ de imzalamıyor. Bu nedenle,kredi çekilemiyor ve diğer rotatif kredi ödenemiyor.
Roratif kredi yaklaşık %60 faizle takibe düşmek üzere,Ortaklardan A’da ben kişisel olarak tüm kredileri kapatmak istiyorum diyor. Vebu bağlamda 800,000 tl ödemeyi göze alıyor. Ancak, ödediği bu bedel içinşirketten alacaklı olmak istiyor.

Buna göre,
1- Limited şirketlerde, şirket ortaklardan birineborçlanabilir mi?
2- Bu borçlanma için, ortaklar kurulu ya da genelkurul kararı alınması lazım mı?
3- Bu borçlanma belli bir vade mi gerektirir yoksaöz kaynakların yerini tutan ödünç olarak mı kabul edilir? (YTTK 615)
4- Ortak, şirketten onay ya da karar almaksızın(RESEN), bankaya krediyi borcunu kişisel malvarlığından ödeyerek şirketten buparayı isteyebilir mi?
5- Ya da Bankaya tüm bu borcu ödeyerek, ortakBankadan ipoteği devralabilir mi?
6- İpotek hakkını devralırsa, ortak bu hakka dayalıolarak bankaya yatırdığı parayı, şirkten alabilir mi?
7- Alabilirse ne şekilde alabilir, diğerhissedarları hisse devrine zorlayabilir mi?

Yeni Türk Ticaret Kanununun 615. maddesinde limited şirketlerle ilgili olarak “özkaynakların yerini tutan ödünçler” şeklinde ortakların şirkete borç vermesi ve bunun hukuki sonuçlarını belirleyen bir hüküm konmuştur. Genel olarak bir limited şirket kurulurken, ortaklar şirketin işletme konusunun gerektirdiği hacimde sermaye koymak yerine, kanundaki asgari tutarı koymakta hatta bu bile kağıt üzerinde kalmaktadır. Bunun yerine ihtiyaç olan tutarın şirkete ödünç olarak verilmesi tercih edilmektedir. Aslında bu durum, ortağın şirket kasasına girerek parayı çekme imkânına sahip olmasından şirket alacaklılarını riske sokmaktadır. Hâlbuki ödünç verilen para şirkete sermaye olarak konulmuş olsa, TTK 601. maddesi ile sermayenin iadesi yasağı nedeniyle ortağın bu parayı şirketten geri alması mümkün olmayacaktı. Eski TTK’da sermayenin yerini tutan ödünçler hakkında özel bir hüküm yoktu. Yeni TTK m. 615/1 madde hükmünde, ortaklar veya onlara yakın kişiler tarafından şirkete verilen ve özkaynakların yerini tutan nitelikteki ödünçler, diğer alacakların en sonunda yer alacak şekilde öngörülmektedir. Aynı maddenin 2. fıkrasında ise, şirkete verilen ödünçlerin hangi halde özkaynakların yerini tutan nitelikte olduğu düzenlenmektedir. 3. Fıkrada ise biraz daha ileri gidilerek, şirketin iflasının açılmasından önceki bir yıl içinde, özkaynakların yerini tutar nitelikteki ödünçlerin geriye ödenmesi amacıyla yapılan ödemelerin, bu ödemelerin alıcıları tarafından şirkete dolayısıyla iflas masasına geri verileceği öngörülmektedir.

Saygılarımla

MADDE 615 - (...) Madde 615, 30.6.2012 tarih ve 28339 sayılı R.G' de yayımlanan 26.6.2012 tarih ve 6335 sayılı Kanun'un 43/19. maddesi hükmü gereğince yürürlükten kaldırılmıştır.

Saygılarımla

Alıntı: DEĞİŞTİREN : KANUN NO : 6335 - TÜRK TİCARET KANUNU İLE TÜRK TİCARET KANUNUNUN YÜRÜRLÜĞÜ VE UYGULAMA ŞEKLİ HAKKINDA KANUNDA DEĞİŞİKLİK YAPILMASINA DAİR KANUN - MADDE 43 TARİH : 26 Haziran 2012 MADDE 615 - (Yürürlükten Kaldırıldı :6335 Sa.Ka.43-26.06.2012 ) (1) Ortaklar veya onlara yakın kişiler tarafından şirkete verilen ve özkaynakların yerini tutan nitelikteki ödünçler, bir sözleşme veya beyan dolayısıyla sırada en sonda yer alanlar da dâhil olmak üzere diğer tüm alacaklardan sonra gelir. (2) Aşağıdakiler, özkaynakların yerini tutan ödünç niteliğinde sayılır: a) Esas sermayenin ve kanuni yedek akçelerin, aktifler tarafından artık karşılanamadığı bir anda verilen ödünçler. b) Ortaklar veya onlara yakın kişiler tarafından, şirketin finansal durumu itibarıyla özkaynak koymalarının uygun olduğu bir anda, bunun yerine verilen ödünçler. (3) İflasın açılmasından önceki bir yıl içinde, özkaynakların yerini tutar nitelikteki ödünçlerin geriye ödenmesi amacıyla yapılan ödemeler, bu ödemelerin alıcısı tarafından geri verilir.

Bu hüküm artık olmadığına göre, müvekkilinizin durumuna ve şirket pozisyonuna göre istediğiniz seçeneği siz kendiniz seçmelisiniz. İpotekli mal müvekkilinize ya da yakınına ait değilse, ipotek alacağını temlik almak kaydıyla ödemesi elbette ki daha makul olur.

Alıntı: 1- Limited şirketlerde, şirket ortaklardan birine borçlanabilir mi?

Yasal bir engel yok!

Alıntı: 2- Bu borçlanma için, ortaklar kurulu ya da genel kurul kararı alınması lazım mı?

Bankadan kredi alınırken izlenen yöntem (?) uygulanabilir (Esas Sözleşme?)

Alıntı: 3- Bu borçlanma belli bir vade mi gerektirir yoksa öz kaynakların yerini tutan ödünç olarak mı kabul edilir? (YTTK 615)

Yasa maddesi İPTAL edildi.

Alıntı: 4- Ortak, şirketten onay ya da karar almaksızın(RESEN), bankaya krediyi borcunu kişisel malvarlığından ödeyerek şirketten bu parayı isteyebilir mi?

TBK.m.127 - Alacaklıya halef olma, m.183 Alacağın Devri

Alıntı: 5- Ya da Bankaya tüm bu borcu ödeyerek, ortak Bankadan ipoteği devralabilir mi?

TBK.m.127 - Alacaklıya halef olma, m.183 Alacağın Devri

Alıntı: 6- İpotek hakkını devralırsa, ortak bu hakka dayalı olarak bankaya yatırdığı parayı, şirkten alabilir mi?

TBK.m.127 - Alacaklıya halef olma, m.183 Alacağın Devri

Alıntı: 7- Alabilirse ne şekilde alabilir, diğer hissedarları hisse devrine zorlayabilir mi?

Esas sermaye payının devri (TTK. m.595/2)- (m.573- (1); 574 (2)

İrdeleme:
Şirket sözleşmesinde ek ödeme ve yan edim yükümlülükleri öngörülmemişse (esas sözleşme henüz tadil edilmemişse) … Ya da yerine getirilse bile şirketin borcunu karşılayamayacaksa…

Seçenekler:
1)Esas sermayenin artırılması (m.590)
2)TBK. m. 201 Borca katılma


Not:

TTK.m. 573 (2) Ortaklar, şirket borçlarından sorumlu olmayıp, sadece taahhüt ettikleri esas sermaye paylarını ödemekle ve şirket sözleşmesinde öngörülen ek ödeme ve yan edim yükümlülüklerini yerine getirmekle yükümlüdürler.

m.595 (2) Şirket sözleşmesinde aksi öngörülmemişse, esas sermaye payının devri için, ortaklar genel kurulunun onayı şarttır. Devir bu onayla geçerli olur

m.602- (1) Şirket, borç ve yükümlülükleri dolayısıyla sadece malvarlığıyla sorumludur.

m.603 (3) Ek ödeme yükümlülüğü şirket sözleşmesinde ancak esas sermaye payını esas alan belirli bir tutar olarak öngörülebilir. Bu tutar esas sermaye payının itibarî değerinin iki katını aşamaz.

m.606 (3) Şirket sözleşmesinde açıkça belirtilmiş bir karşılığı veya uygun bir karşılığı bulunmayan ve özkaynak ihtiyacını karşılamaya hizmet eden nakdî ve ayni edim yükümlülükleri, ek ödeme yükümlülüğüne ilişkin hükümlere tâbîdir.

m.607-Şirket sözleşmesini değiştirip, ek ya da yan edim yükümlülükleri öngören veya mevcut yükümlülükleri artıran genel kurul kararları, ancak ilgili tüm ortakların onayıyla alınabilir.

Saygılarımla

2- Bu borçlanma için, ortaklar kurulu ya da genel kurul kararı alınması lazım mı?Bankadan kredi alınırken izlenen yöntem (?) uygulanabilir (Esas Sözleşme?)

*** bankadan kredi çekme işlemi, temsile yetkili ortakların müşterek imzası ile gerçekleşmiştir. Ancak, şuan bu ortaklardan biri zaten menfi bir tutum sergileyerek hiçbir şeye imza atmıyor. O nedenle, borçlanmak isteyen ortağın borçlanması için herhangi bir karar alınamıyor. Ayrıca, şirketin genel kurulu bu tutum sayesinde de işlevini kaybetmiş durumda. Hiçbir karar alınamıyor.

bu yönde tutum sergileyerek şirketi zarara uğrattığı ve yönetimi sekteye uğrattığı açık olmasına karşın bu ortağın ortaklıktan çıkarılması için Mahkemeye başvurmaya ilişkin karar da alınamamaktadır. zira ortaklıktan çıkarılması istenen ortak C'dir (KOCA) D' de C'nin eşi olduğu için bu karara onay vermiyor. Geriye %50 hissse payı kalıyor bu halde de 2/3 çoğunluk sağlanamıyor.
SORU: Buna rağmen % 50 hisse sahibi ortak A ve B genel kurul kararı olmaksızın mahkemeye başvurup kişiyi ortaklıktan çıkarma için dava açabilir mi?

TTK 619/3 "ortağın bağlılık yükümlülüğüne aykırı faaliyetlerde bulunmasını onaylayan kararlarda ilgili ortak oy kullanamaz" hükmüne göre, ortaklıktan çıkarma için mahkemeye başvurma kararı alınabilir mi?

velev ki, 619/3 e göre ortağın oyu hesaba katılmadı diyelim A ve B (baba-oğul) %50 hisseye sahip, D'de (çıkarılması istenen ortağın eşi) %12,5 hisseye sahip, bu durumda iş bu kararı alırken baba ve oğulun oyu TTK 621'e göre yeterli olur mu?


***Esas sermaye payının devri (TTK. m.595/2)- (m.573- (1); 574 (2)
şirket sözleşmesinde ek ödeme veya yan edim yükümlüğü öngörülmemiştir.
esas sermaye payının devri için yukarıda da belirtiğim üzere, genel kurul kararı için yeterli çoğunluk bulunmamaktadır.

ÖZET : BEN BU ORTAĞI ŞİRKETTEN ATMAK İSTİYORUM

Ortakdan alinan borc sermayenin 3 katini asarsa ortulu sermaye olur.vergisel yonden dikkate almaniz da gerekli