TCK'nın 104. maddesi uygulama şekli

Alıntı: Madde 104- (1) Cebir, tehdit ve hile olmaksızın, onbeş yaşını bitirmiş olan çocukla cinsel ilişkide bulunan kişi, şikayet üzerine, altı aydan iki yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

TCK'nın ilgili maddesi yukarıdaki şekildedir. 18 yaşından küçük kişinin rızası olsa dahi fiili suç kapsamında tutmaktadır. Kafama takılan durum şudur? 18 yaşından küçük 2 çocuğun rizalarıyla birlikte olmaları durumunda bu suç oluşacakmıdır? Çünkü bu durumda 2 çocuk yönünden de cinsel dokunulmazlık ihlal edilmektedir. Bu konuyla ilgili görüş ve Yargıtay kararlarını bekliyorum.
Teşekkürler.

Sayın meslektaşım;
Suçun mağduru; on beş yaşını tamamlamış algılama yeteneği gelişmiş ve fakat on sekiz yaşını tamamlamamış çocuklardır. Suçun maddi unsuru; sanık ile mağdurun cinsel ilişkiye girmiş olmasıdır. Bahsettiğiniz durumda ise, mağdur ve fail on beş yaşını tamamlamış on sekiz yaşını tamamlamamıştır. Esasen, TCK'da bu durumun özel olarak düzenlenmesi doğru olurdu. 104. madde metnine göre suçun unsuru oluşmaktadır. Özünde her iki çocuk da hem mağdur hem fail olmaktadır. Mağdurun kız çocuğu olması gerekmemektedir. Her iki çocuğunda cezalandırılması halinde cezaevleri çocuk suçlularla daha da dolacaktır. O bakımdan TCK'da mevcut boşluğun yasal düzenlemeyle ya da içtihad yoluyla doldurulması gerekir.