maddi hatalı ilam ve icra takibi

Davacı olduğumuz dava dosyasında iki davalı bulunmakta olup bunlardan biri şirket diğeri ise tasarruf mevduatı sigorta fonuydu. Mahkeme açmış olduğumuz davayı reddetti. Ancak tasarruf mevduatı vekille temsil edilmekteyken yanlışlıkla vekille temsiledlmeyen şirket lehine vekalet ücretine hükmetti. Bilindiği üzere bu durum tavzih yolu ile düzeltilebilecekken davalı tasarruf mevduatı bu ilamı düzeltmeden vekalet ücretinin icra yolu ile tahsili yoluna başvurmuştur. davalı şirketin tassaruf ve yönetiminin tasarruf mevduatı sigorta fonunda olduğu da gözönünde bulundurulduğunda sizce bu takibe karşı neyapılabilir?(mahkeme kararını temyiz ettiğimiz belirtmek isterim)

Alacaklının elindeki ilama dayanarak ilamlı icra takibi yapabilmesi için hükmün kesinleşmiş olması kural olarak şart değildir. ( Ancak bunun istisnaları vardır. ) Yine kararın temyiz edilmiş olması kural olarak ilamın icrasını durdurmayacaktır.
Böyle bir durumda borçlu ilamın icrasını durdurmak istiyorsa teminat karşılığında Yargıtay'dan icranın durdurulması kararı almalıdır. Bu konuda HUMK. m. 443 ve İİK. m. 36 uygulanmalıdır.
Av. İlker Vural

İcra hukukta şikayet yolu ile takibin iptalini talep edin.Açıkça ilama aykırılık bulunması nedeniyle takip iptal edilecektir.İlama aykırı takip ve infaz işlemlerine karşı şikayet yolu ise süresizdir.

Sayın Kılıç,
Vekalet ücretine yanlışlıkla hükmedilmiş olması halinde bildiğim kadarıyla tavzih yoluna gidilemiyor. Ancak bir tane dosyamda Asliye Hukuk Mahkemesi tarafından vekille temsil edilmediği halde davalı yararına kısmı red nedeniyle vekalet ücretine hükmetmiş ve biz de tavzih yoluna giderek mahkemeden bir karar aldık.Ancak hakim, bizim davamızda muhtemelen karşı taraf temyiz yoluna gitmediği için tavzih kararı verdi. Aslında vekalet ücreti yargılama giderlerinden olduğundan temyiz yoluna gidildiğinde Yargıtay tarafından resen gözönünde tutularak düzeltilebiliniyor. Ancak 2008 ve 2009 yılında bazı kararlarda vekalet ücreti nedeniyle yapılan hatalarda temyiz yoluna gittim. Yargıtay temyiz sınırının altında olduğu için reddetti. Bu hususu da paylaşmak isterim.
Sizin dosyanızda lehine vekalet ücreti hükmedilmesi gereken kurum, mevcut olan kararda herhangi bir vekalet ücretine haketmediği bir kararı icra takibine koyduğundan icra emrinin şikayet yoluyla iptalini tetkik merciinden isteyebilirsiniz. Takip iptal edilir.

Öncelikle cevaplarınız için tşk ederim. Sn Akoğuz, dosyada iki davalı taraf bulunmakta olup, sadece taraflardan biri vekille temsil edilmektedir. Gerekçeli kararda, kendisini vekille temsil ettiren davalı .... lehine vekalet ücretine hükmedilmesine denmiştir. Bu nedenle hüküm fıkrası müphem ve çelişkili bulunduğundan tavzih edilebileceğini düşünmekteyim. ayrıca zellikle merak ettiğim husu şu; davalı şiketin yönetim ve tasarrufu , tasarruf mevduatı sigorta şirketinde bulunduğundan, tasarruf mevduatı,icra takibinde açıkça belirtmemiş ancak şirketin alacağını takibe koyma yetkisi yok mudur?)

Sayın Kılıç,

1086 S. K. m. 455, 459)

Dava: Taraflar arasındaki <alacak> davasından dolayı yapılan yargılama sonunda; Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesince davanın reddine dair verilen 17.6.2004 gün ve 428-277 sayılı kararın incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmesi üzerine, Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 25.12.2006 gün ve 13563-13771 sayılı ilamı ile;

(Davacı vekili asıl davada, müvekkilince taraflar arasındaki 01.08.1988 tarihli sözleşme ile üstlenilen danışmanlık edimi yerine getirildiği halde hak kazandığı ücretin ödenmediğini ileri sürerek, hizmet bedeli 1.338.412.538. TL, yoksun kalınan kar karşılığı 3.995.165.508. TL, cezai şart olarak ise 750.000.000. TL'nin tahsiline, birleştirilen Ankara Asliye 7.Ticaret Mahkemesi'nin 1997/415 esas sayılı davasında, 2.919.200.000. TL ücret alacağı ile 500.000.000. TL munzam zarar karşılığı tazminatın tahsiline, yine birleştirilen Ankara Asliye 5. Ticaret Mahkemesi'nin 1999/246 esas sayılı davasında ise aynı sözleşme nedeniyle 10 milyar TL. tazminatın tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili, davaların reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemenin uyduğu bozma kararı sonucu asıl davanın reddine dair verdiği kararın Dairemizce bozulması üzerine davacı vekili bu kez karar düzeltme isteminde bulunmuştur.

Karar düzeltme isteminden sonra davalı vekilinin başvurusu üzerine mahkemece karar dahi, ücreti vekalet ile ilgili takdir edilen ücreti vekaletin davalıdan alınarak davacıya verilmesi yolundaki ibarenin maddi hata sonucu yazıldığı gerekçesiyle bu hatanın HUMK. 459 maddesi uyarınca tavzihen düzeltilmesine karar verilmiş, davacı vekili bu karar ile temyiz etmiştir.

1- a- Davacı vekili asıl dava bakımından karar düzeltme isteminde bulunmuş olup, bu dava açısından kesinleşen istem kalemleri çıkarıldıktan sonra hüküm verilen miktar 1.338.412.538.-TL olup, HUMK. nun 5219 sayılı Kanun ile değişik 440/III-1 nci maddesi uyarınca karar düzeltme sınırı 6.580.000.000.-TL. na yükseltilmiş olduğundan, karar düzeltme istemine konu tutar gözönüne alındığında davacı vekilinin karar düzeltme dilekçesinin miktar yönünden reddi gerekmiştir.

b- Ancak, Dairemiz bozma kararının 2 nci bendinde birleştirilen dava dosyaları belirtilirken Ankara Asliye 5.Ticaret Mahkemesi'nin dosya numarasının tapaş hatası sonucu <1999/246> yerine <1999/1246> olarak yazılması, birleştirilen dosya niteliğinde olmayıp, yapılan yargılama sonucu açılmamış sayılma kararı verilen Ankara Asliye 1.Ticaret Mahkemesi'nin 2001/561 E. sayılı dava dosyasının da birleştirilen dosya gibi karar metninde belirtilmiş olması maddi hata niteliğinde olup, HUMK. nun 459 uncu maddesi gereğince her zaman düzeltilmesi mümkün olduğundan, Dairemiz bozma kararının 2 nci bendinin 4 üncü satırında <... Ankara 5. Ticaret Mahkemesi'nin...> ibaresinden sonra gelen <1999/1246> ibaresinin <1999/246> olarak düzeltilmesine, yine aynı satırdaki <... ve Ankara 1. Ticaret Mahkemesi'nin 2001/561 esas ...> ibaresinin karar metninden çıkarılmasına karar vermek gerekmiştir.

2- Davacı vekilinin tavzih kararına yönelik temyiz itirazlarına gelince; Mahkemece yapılan yargılama soncu davanın reddine, <davalı kendini vekil ile temsil ettirdiğinden hüküm tarihindeki avukatlık ücret tarifesine göre ölçümlenen 708.357.805. TL avukatlık ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine> karar verilmiş ve bu konuda davalı taraf temyiz isteminde bulunmamış, ancak 16.03.2006 tarihli dilekçesi ile tavzih talebinde bulunmuş, mahkemece bu istem 20.03.2006 tarihli karar ile kabul edilerek vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesi şeklinde kararda düzeltme yapılmış ve bu husus davacı vekilince temyiz edilmiştir.

Hükümlerin tavzihi HUMK. nun 455 ve devamı maddelerinde düzenlenmiş olup, 455 nci maddeye göre <Hüküm müphem ve gayrivazıh olur veya mütenakız fıkraları ihtiva ederse icrasına kadar her iki taraftan biri iphamın tavzihini ve tenakuzun ref'ini isteyebilir> 459 uncu maddeye göre ise <İki tarafın isim ve sıfat ve neticei iddialarına müteallik hataları ve esas hükümdeki hesap hataları kendilerinin istimaından sonra mahkeme tarafından tashih olunur. Tashih olunan cihet hüküm üzerine yazılır.> Tavzih yoluyla hüküm değiştirilemeyeceği gibi, düzeltmeye konu hususlar HUMK. nun 459 uncu maddesinde açıklananlardan olmadığından, usul ve yasaya aykırı olan tavzih kararının bozulması gerekmiştir....)

gerekçesiyle bozularak dosya yerine geri çevrilmekle, yeniden yapılan yargılama sonunda, mahkemece önceki kararda direnilmiştir.

TEMYİZ EDEN: Davacı vekili

HUKUK GENEL KURULU KARARI

Hukuk Genel Kurulu'nca incelenerek direnme kararının süresinde temyiz edildiği anlaşıldıktan ve direnme kararının verildiği tarih itibariyle HUMK.2494 sayılı Yasa ile değişik 438/II. fıkrası hükmü gereğince duruşma isteğinin reddine karar verilip dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra gereği görüşüldü:

Karar: Dava, sözleşmeye dayalı alacak istemine ilişkindir.

Davacı şirket vekili, taraflar arasında otel inşası için idari, mali teknik vb. konularda müşavirlik hizmeti verilmesine ilişkin 1.8.1988 tarihli bir sözleşme imzalandığını, müvekkilinin sözleşme gereğince üstlendiği edimlerini yerine getirmesine rağmen, davalının hak kazandıkları ücreti ödemediğini ileri sürerek, 1.338.412.538 TL. hak ediş bedeli, 3.995.165.508 TL. yoksun kalınan kar, 750.000 TL. cezai şart ile, bu dava ile birleştirilen Ankara 7.Asliye Ticaret Mahkemesinin 21.1.1998 gün ve 1997/415 E. 1997/9 K. sayılı dosyasında; saklı tuttukları 419.200.000 TL. ücret ile 500.000.000 TL. munzam zararın ve ayrıca birleştirilen Ankara 5.Asliye Ticaret Mahkemesinin 28.9.2000 gün ve 1999/246 E. 2000/453 K. sayılı dosyasında; yaptırılmayan işler sonucu yoksun kalınan kazanç nedeniyle 9.250.000.000 TL. ile davalının sözleşmeye aykırı davranışı nedeniyle 750.000 TL. tazminatın davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir.

Davalı şirket vekili davanın reddini savunmuştur.

Dosya bir çok aşamadan geçmiş mahkemece verilen 17.6.2004 gün ve 2000/428 E. 2004/277 K.sayılı kararında; <hüküm fıkrasının 1.bendinde aynen; <1- Davacının davası sübut bulmadığından Reddine,> denilmiş, aynı hüküm fıkrasının 5. bendinde aynen; 5- Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden hüküm tarihindeki avukatlık ücret tarifesine göre ölçümlenen 708.357.805 TL. avukatlık ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine> karar verilmiştir.

Bu karar taraf vekillerince temyiz edilmiştir.

Davalı vekili; avukatlık ücreti ile ilgili hususta açıkça temyiz isteminde bulunmamış ancak; dilekçesinde resen görülecek nedenlerle de temyiz talebinde bulunduğunu ifade etmiştir.

Özel Dairece; asıl davaya yönelik temyiz itirazlarının reddi ile, asıl dava ile ilgili verilen hükmün onanmasına, ancak bozmadan önce birleştirilen iki dosya hakkında olumlu yada olumsuz bir karar verilmediğinden bu yönden verilen kararın bozulmasına karar verilmiştir.

Dosya Yerel Mahkemeye gittiğinde karar düzeltme aşamasından önce, davalı vekili tarafından verilen 16.3.2006 tarihli dilekçe ile; <hüküm fıkrasında çelişki olduğu, davanın reddedilmesine rağmen davacı lehine vekalet ücreti verildiğini, bunun yazım hatasından kaynaklandığını> beyanla bu maddi hatanın tavzih yoluyla düzeltilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, bu dilekçe davacı vekiline gönderilmiş, davacı vekili bu talebe itirazlarını dilekçe ile sunmuştur. Yerel Mahkemece; hüküm fıkrasındaki <davanın reddedilmiş olmasına rağmen avukatlık ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesi şeklindeki> ibarenin sehven yazılmış olduğu açıklanarak, HUMK. m. 459 uyarınca bu maddi hatanın tavzih yoluyla düzeltilmesine karar verilmiştir.

Davacı vekili asıl karar yönünden verilen bozma kararına karşı karar düzeltme, tavzih kararı yönünden ise temyiz itirazlarını bir dilekçe ile mahkemeye sunmuştur.

Özel Dairece; asıl karar yönünden yapılan karar düzeltme talebi reddedilmiş, tavzih kararı yönünden, <tavzih yoluyla hükmün değiştirilemeyeceği> gerekçesiyle karar bozulmuştur.

Yerel Mahkemece; bozma ilamında önceki kararda asıl dosya ile birleştirildiği belirtilen Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2001/561 E. sayılı dosyasının bu dava ile birleştirilmediği ve bu dosyanın açılmamış sayılmasına karar verildiği anlaşıldığından, bu konuda karar verilmesine yer olmadığına, asıl dosya ile birleştirilmesine rağmen ilk hükümde sehven unutulan Ankara 5. Asliye Ticaret Mahkemesinin 1999/246 E. sayılı dosyada açılan davanın da reddine karar verilmiştir. Mahkemece tavzih kararı yönünden yapılan bozmaya ise; ısrar edilmiştir.

1- Mahkemece verilen önceki hükümde bulunmamakla birlikte, bozma kararına uyularak verilen ve hüküm fıkrasının 1.bendinde yer alan Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2001/561 E. sayılı dosyası yönünden karar verilmesine yer olmadığı kararı ile, Ankara 5. Asliye Ticaret Mahkemesinin 1999/246 E.sayılı dosyası yönünden verilen red kararının Özel Dairenin incelenmesinden geçmeyen yeni hüküm niteliğinde olduğu anlaşıldığından, bu yeni hükme yönelik davacı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesi için dosyanın Dairesine gönderilmesine karar verilmiştir.

2- Tavzih kararı yönünden yapılan temyize gelince;

Hükümlerin tavzihi; hükmün müphem olması veya birbirine aykırı (çelişik) fıkralar ihtiva etmesi halinde, hükmün gerçek anlamının meydana çıkarılması için başvurulan bir yoldur.

HUMK. m. 455'te; hüküm müphem ve gayrivazıh olur veya mütenakız fıkralar ihtiva ederse icrasına kadar iki taraftan her biri ilamın tavzihini ve tenakuzun refini isteyebilir denmektedir.

HUMK. m.455'te belirtildiği gibi açık olmayan veya çelişik fıkraları kapsayan hükümlerin açıklanması istenebilir. Yargılamanın iadesine karar verilmedikçe veya hüküm temyiz edilip bozulmadıkça verilen hükmün değiştirilmesi mümkün değildir. Hükümlerin tavzihi de bunun bir istisnası olarak kabul edilemez. Hakim burada hükmün başka türlü anlaşılmasını önlemek için gerçeği ortaya koymakla ödevlidir.

Tavzih, kural olarak sadece hüküm fıkrası hakkında olur. Hükmün gerekçesinin açıklanması için, tavzih yoluna başvurulamaz. Ancak, hüküm fıkrası ile gerekçe arasında bir çelişki varsa, bu çelişkinin giderilmesi için tavzih yoluna başvurulabilir. (YHGK. nun 14.6.1967 gün ve 1967/9-462 E. 300 K.sayılı ilamı)

Bunun gibi Yargıtay kararları hakkında da tavzih yoluna başvurulabilir. Tavzih kararı ile hükmün değiştirildiğini iddia eden temyiz yoluna başvurabilirse de, Yargıtay Dairesinin kendi kararlarının tavzihi ile ilgili verdiği kararlara karşı Hukuk Genel Kurulu'na temyiz yoluna başvurulamaz. (YHGK. nun 15.3.1969 gün ve 1969/2-466 E.178 K.sayılı ilamı)

Tavzih yoluna başvurabilmek için hükmün kesinleşmesini beklemeye gerek yoktur. Kesinleşmemiş olan kararlar hakkında da hükmün icrasına (yerine getirilmesine) kadar tavzih istenebilir. Fakat tavzih talebinde bulunulmakla temyiz süresi durmaz. İlamın icraya konmasından sonra da, ilam tamamen icra edilinceye kadar hükmün tavzihinin istenilmesi mümkündür. İcra Müdürünün hükmü yorumlamak (tavzih etmek) yetkisi yoktur. Hüküm ancak onu vermiş olan mahkemece tavzih edilir.

Hakim tavzih yolu ile hükümde unutmuş olduğu talepler hakkında karar verip bunu hükmüne ekleyemez. Bunun gibi hüküm verirken unutmuş olduğu vekalet ücreti veya faiz hakkında tavzih yolu ile bir karar verip bunu hükmüne dahil edemez. Aynı şekilde kısa kararla gerekçeli karar arasındaki çelişki de tavzih yolu ile giderilemez. Bütün bu anlatımlardan çıkan netice tavzih yolu ile kesinleşmiş olan hüküm sınırlandırılamaz, genişletilemez ve değiştirilemez. (Prof. Dr. Baki Kuru Hukuk Muhakemeleri Usulü, Altıncı Baskı 2001 cilt 5, sayfa 5270 vd.)

Öte yandan Yargıtay'ın istikrar kazanmış görüşüne göre maddi hata kazanılmış hak oluşturmaz.

Açıklanan kuralların ışığında somut olaya bakıldığında; mahkemece verilen hükümde davacının davasının reddine karar verilmiştir. Bunun doğal sonucu olarak davalı lehine avukatlık ücretine hükmedilmesi gerekir. Davanın reddedilmesine rağmen davacı lehine vekalet ücreti verilmesi usulen mümkün değildir. Yine vekalet ücretinin hükmedildiği hüküm fıkrasının 5. bendinde <Davalı kendini vekil ile temsil ettirdiğinden> ibaresi ile başlanmıştır. Bu cümlenin gelişinden davalı lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerekir. Buna karşılık mahkemece sehven bu cümlenin devamında <... avukatlık ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine>, denilmiş ve bu suretle birbiri ile çelişkili bir hüküm fıkrası oluşturulmuştur. Çelişki hem hüküm fıkrasının 1.bendinde davanın reddine karar verilmesi, hem de 5. bendinde <davalının kendini vekille temsil ettirmesine göre> denilmesine rağmen <davalı lehine vekalet ücretine hükmedilmesine> yazılması gerekirken <davacı lehine vekalet ücretine hükmedilmesine> yazılması suretiyle oluşturulmuştur.

Mahkemece bu yanlışlık davalı vekilinin tavzih talebi ile fark edilmiş, tavzih usulü uygulanarak sehven oluşturulan bu maddi hata düzeltilmiştir. Dolayısı ile mahkeme bu tavzih kararı ile hükmü değiştirmemiş olup, tarafların sıfatında meydana gelen çelişki düzeltilerek hükmün doğru şekilde yorumlanıp icra edilmesi sağlanmıştır.

Her ne kadar mahkemece HUMK. m. 459'dan söz edilmişse de, fiilen HUMK. m. 455 teki usulün uygulanıp buna göre karar verilmiş olması karşısında, bu hatanın sonuca etkili olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç itibarı ile usul ve kanuna uygun olan tavzih kararı onanmalıdır.

Sonuç: 1- Mahkemenin hüküm fıkrasının 1. ve 2. bentlerinde hükme bağlanan birleştirildiği belirtilen Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2001/561 E. sayılı dosyası ve Ankara 5. Asliye Ticaret mahkemesinin 1999/246 E.sayılı dosyaları yönünden verilen kararlara yönelik davacı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesi için dosyanın Yargıtay 11. Hukuk Dairesine gönderilmesine, (Oybirliği ile)

2- Tavzih kararı yönünden davacı vekilinin temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna uygun hükmün ONANMASINA oyçokluğu ile 25.06.2008 gününde karar verildi. (¤¤)

Sayın Kılıç,
Mahkeme kararlarında hükmedilen vekalet ücreti avukata aittir. Dolayısıyla TMSF'nin vekalet ücretini tahsil etme yetkisi bulunmamaktadır. TMSF, yönetimi kendine geçmiş olan şirketlerin üçüncü kişilerden olan hak ve alacaklarının tahsili için kendisine kanunla tanınan yetkiye dayanarak takip yapabilir.Ancak vekalet ücretini takibe koyamaz. Takibin iptali yoluna gidebileceğiniz kanaatindeyim.