|
Meslektaşların Soruları Hukukçu meslektaşların hukuki nitelikte sorularını birbirlerine yöneltecekleri mesleki yardımlaşma forumu. SADECE hukuk fakültesi mezunları ile hukuk profesyonellerinin (bilirkişi, icra müdürü vb.) yazışmasına açıktır. [Yeni Soru Sorun] |
12-06-2020, 13:00 | #1 |
|
Malen Ahzolunmuştur? Menfi Tespit Davasi
Üstadlarım merhabalar.. Müvekkil bir yabancı dil okuluna oğlunu kayıt ettiriyor. Kayıt olurkende müvekkile emre muharrer senet yaptırıyorlar. Fakat senette ''.... TL ödeyeceği bedeli malen ahzolunmuştur.'' ibaresi var. Müvekkil yaklaşık 3 hafta oğlunu dil okuluna gönderiyor ve dil okuluna başvuruyor para iadesi için. (yazılı olarak değil sözlü olarak başvuruyor) fakat dil okulu kabul etmiyor ve ileriki zaman için kursu dondurabileceklerini söylüyorlar. Aradan bir süre geçtikte sonra müvekkile icra takibi açıyorlar.Benim sorum:
1-) senette ''.... TL ödeyeceğim bedeli malen ahzolunmuştur.'' ibaresi bir malin teslim alındığına dair bir durum arz ediyor. Olayımızda bir malın teslim alınması değil hizmet sözleşmesi vardır. bu malen haydı hizmetin alındığına dair durumu arz edermi? Kaldı kş müvekkil, sadece 3 hafta oğlunu dil okuluna göndermiştir. Herhangi bir hizmette almaıştır.Bu malen kaydının hukuki değeri nedir? 2-) Menfi tespit davası açılırsa dil okuluna başvuruda bulunduğumuza dair herhangi bir yazılı belge elimizde yoktur. ispat durumu nasıl olur? 3-) bu icra dosyasını ödeyip, tüketici hakem heyetine başvuruda bulunsam sizce sonuç alırmıyım? mesleğe daha yeni başladım, bu konuda yardımcı olursanız sevinirim. Sağlıklı günler diliyorum |
12-06-2020, 20:24 | #2 | |||||||||||||||||||
|
Merhaba
İcra dosyasına karşı (borçlu olmadığınız miktar THH miktarın sınırı olan 10.390,00 TL nin altındaysa) Tüketici Hakem Heyetinde menfi tespit davası ve icra takibinin iptali davası açabilirsiniz. Bu davayı icra dosyasına ödeme yaparak açarsanız icra dosyasına borcu kabul etmediğinizi haciz baskısı altında ödediğinizi beyan olarak yazmanızın yararınıza olacağını düşünüyorum. Tüketici Hakem Heyeti büyük olasılıkla menfi tespit davanızı biz mahkeme değiliz yargılama yapamayız diyerek ret edecektir. Siz ret kararı size tebliğ edildikten 15 gün içinde Tüketici Mahkemesinde ret kararının iptali, menfi tespit isteminizin kabulü, icra takibinin iptali veya ödeme yapmışsanız ödediğiniz paranın istirdadı (geri alınması) talepli davayı açabilirsiniz. Hizmeti aldığınızı dil okulunun ispatlaması gerekmektedir. Siz dil okulundan çıktığınızı bildirdiğinizi tanıklarla ispatlayabileceğinizi düşünüyorum. Dil okuluda sınıf listesi, kamera kayıtları, tanıklarla sizin hizmeti aldığınızı ispatlamaya çalışacaktır. Sonuç olarak davada lehinize karar verilecek olursa, öğrenciye verilen kitaplar ve materyallerin ücreti ile yıllık ücretin %10 kesilerek eğitim alınan gün ve eğitim alınmayan gün hesaplanarak borçlu olmadığınız miktar hesap bilirkişisi tarafından belirlenecektir. Yıllık ücretin %10 u Milli Eğitim Bakanlığı Özel Eğitim Kurumları Yönetmeliği'nin 56. maddesi uyarınca kesilmektedir.
|
12-06-2020, 22:19 | #3 | |||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
Siz böyle yazınca tereddüte düştüm ancak aşağıdaki Yargıtay kararları gereğince de tüketici hakem heyetinin menfi tespit davasını inceleyemeyeceğini düşünüyorum. Aksi yönde bir karar varsa ve paylaşırsanız çok sevinirim.
Üstadım ilgili yönetmelik maddesini paylaşmış bu yönetmelik maddesine uygun savunma yapabilirsiniz ancak ben doğrudan genel mahkemede menfi tespit davası açmanız gerektiğini düşünüyorum. Birde şuna dikkat etmenizi öneririm. TKHK md. 4/5 gereği tüketici işlemleri nedeniyle tüketicinin keşide ettiği senetler nama yazılı olmadıkça geçersizdir. Eğer takibe konu senet nama yazılı düzenlenmediyse bu hususu ayrıca öne sürebilirsiniz. Tabi bu hususla ilgili Yargıtay'ın değişik görüşleri var. (bilhassa ciro edilmesi durumunda mutlak def'i mi nisbi def'i mi olduğu konusunda) O yüzden sadece senedin geçersizliği sebebine dayanmaya karar verirseniz güncel kararlar üzerinden kapsamlı bir araştırma yapın derim.
|
13-06-2020, 15:05 | #4 |
|
Üstadlarım, değerli vakitlerinizi ayırdığınız için çok teşekkür ederim.. Biraz daha araştırma yapıp hangi durum lehimize ise ona göre karar vereceğim.. Verdiğiniz bilgiler çok yararlı.. Meslek hayatımda ilk vekaletim Hepinize sonsuz teşekkürler, sağlıklı günler diliyorum..
|
13-06-2020, 16:01 | #5 |
|
Üstadlarım takibe konu senet şu şekide:
İş bu emre mükerrer senedimin mukabilinde 14/11/2019 tarihinde sayın .............. Dil okulu A.Ş veyahut emrühavalesine yukarıda yalnız...... TL ödeyeceğim bedeli malen ahzolunmuştur. İşbu senet vadesinde ödenmediği takdirde müteakip senetlerin muaccelliyet kasbedebileceğini,ihtilaf vukunda .... Mahkemelerinin selayetini kabul ediyorum. Şimdi, sormak/tartışmak istediğim konu şu 1) Bu bir bonomudur?(Metinde emre muharrer değil emre mükerrer yazdığına dikkat ve metinde bono kelimesi geçmiyor) 2) Bu bono Örnek 10 ile takibe konulmuş, ben İCra Hukuk Mah.de takibin iptalini istersem, karşı taraf mükerrer yazısının maddi hata olduğu, müvekkilimin gerçek iradesinin bono tanzim edip imzalamak olduğu yolunda bir savunma yapılabilirmi 3-)Yazan muaccelliyet kaydı açısından: YARGITAY 12.HUKUK DAİRESİ Tarih: 12.05.2016 Esas: 2016 / 596 Karar: 2016 / 14023 Bono Metninde Yer Alan Muacceliyet Koşulu Yazılmamış Sayılır; Ancak Bonolar Haricinde Düzenlenen ve Bonolara Açık Atıf Yapılan Bir Sözleşme ile Kararlaştırılan Muacceliyet Koşulu Geçerlidir. Yani muaccelliyet koşuluda yazılmamış sayılır mı? |
13-06-2020, 18:25 | #6 | |||||||||||||||||||
|
Merhaba
Senetlerin Muaccel olması için birden fazla senet olması ve muacceliyet sözleşmesi yapılması gerekir. Senette yazılı muacceliyet koşulu sizinde dediğiniz gibi geçersizdir. Emre mükerrer sözü senedi geçersiz kılacağını düşünmüyorum, karşı taraf maddi hata diyebilir. Cevap veren Av.Ozkul'unda belirttiği gibi "TKHK md. 4/5 gereği tüketici işlemleri nedeniyle tüketicinin keşide ettiği senetler nama yazılı olmadıkça geçersizdir." Nama yazılı senetler alacağın temliki yolu ile devir edilebilir. Emrühavalesi ile nama yazılı senetlerin arasındaki fark; ciro ile devirde senedi devralan kişiye karşı borcunuzun olmadığı ileri süremezsiniz. Alacağın temlik yolu ile devralan kişiye karşı; senet lehdarına ileri sürebileceğiniz tüm defileri ileri sürebilirsiniz. Kanun koyucunun tüketicinin mağdur olmaması için böyle bir önlem almış olabileceğini düşünüyorum.
Sizin bu yönden senedi icra hukuk mahkemesinde iptal ettirebileceğinizi düşünüyorum. Ayrıca yukarıda belirttiğimiz gibi tüketici mahkemesinde menfi tespit davası da açabilirsiniz. |
13-06-2020, 18:57 | #7 |
|
vakit ayırdığınız için çok teşekkür ederim üstadım...
|
13-06-2020, 21:13 | #8 |
|
1.)Aşağıdaki 1.Nolu Yargıtay kararında , "emre mükerrer senet sözcüğünden sonra bono sözcüğüne yer verildiği " gerekçesi ile senet takip yönünden kambiyo senedi olarak kabul edilmiştir. Somut olaydaki senette ise bono sözcüğü geçmemektedir. Somut olayda mükerrer senet denildikten sonra ,"bono" kelimesi kullanılmayıp "müteakip senetler" sözlerine yer verilerek , senedin “emre muharrer senet /bono nitelikli bir senet olmadığı iradesi vurgulanmıştır. Kişisel olarak Yargıtay kararının yorumlanarak bu şekilde somut olaya uygulanabileceğini düşünüyorum.
Bana göre somut olaydaki takip konusu senet ancak "emre yazılı ödeme vaadi" sayılabilir. Bu senede dayalı olarak İİK.m. 167'e göre kambiyo senetlerine mahsus icra takibi yapılamaz.(TTK.m.830/2) Diye düşünüyorum. 2.) Muacceliyet kaydının geçersizliğini zaten siz soruda ifade etmişsiniz. Av.Murat Bey' de cevabında sizi doğrulamış. Ben de bu beyanlara katılarak , açıklayıcı nitelikte bulduğumdan 2.Nolu Yargıtay kararına aşağıda yer veriyorum . T.C. YARGITAY 12. HUKUK DAİRESİ E. 2013/7985 K. 2013/15696 T. 25.4.2013 6102 sayılı TTK'nın 776/1.maddesine göre " Bono veya emre yazılı senet; a) Senet metninde “bono” veya “emre yazılı senet” kelimesini ve senet Türkçe’den başka bir dille yazılmışsa, o dilde bono veya emre yazılı senet karşılığı olarak kullanılan kelimeyi, b) Kayıtsız ve şartsız belirli bir bedeli ödemek vaadini, c) Vadeyi, d) Ödeme yerini, e) Kime veya kimin emrine ödenecek ise onun adını, f) Düzenlenme tarihini ve yerini, g) Düzenleyenin imzasını, içerir." Somut olayda 15.06.2011 vade 6.355.00 TL bedelli senedin, ilgili kanunun 776. maddesine yazılı şartları ihtiva ettiği, senet her ne kadar " emre mükerrer"ifadesi ile başlasa da devamında bono kelimesinin de kullanıldığı dolayısıyla geçerli olduğu anlaşıldığından , mahkemece şikayetin reddine karar verilmesi gerekirken kabulü ile takibin iptali yönünde hüküm tesisi isabetsizdir. SONUÇ : Alacaklının temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK. 366 ve HUMK.’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 25.04.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi. T.C. YARGITAY 12. HUKUK DAİRESİ E. 2015/20155 K. 2015/28709 T. 19.11.2015 Alacaklı vekili tarafından 11 adet bonoya ve muacceliyet sözleşmelerine dayalı olarak kambiyo senetlerine mahsus yolla takibe başlandığı, borçlulara örnek 10 numaralı ödeme emrinin tebliği üzerine borçluların icra mahkemesine başvurarak, yetkiye itirazlarının yanında 15.08.2014 ve 15.09.2014 vade tarihli bonolar dışında diğer bonoların vadelerinin gelmediğini ileri sürerek takibin iptalini talep ettiği, mahkemece HMK'nun 17. maddesine göre yetki anlaşmasının geçerli olduğu gerekçesiyle yetki itirazının reddine, taraflar arasında düzenlenen bonolardan bir tanesinin ödenmemesi halinde diğer bonolarında muaccel olacağına yönelik yine taraflar arasında kabul edilen sözleşme ibraz edildiği gerekçesiyle itirazların reddine karar verildiği anlaşılmıştır. Kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile takip, İİK'nun 168. maddesinin birinci fıkrasına göre ancak vadesi gelmiş kambiyo senetleri için yapılabilir. Takip dayanağı bonolarda vadesinde ödenmediği takdirde müteakip bonoların da muacceliyet kesbedeceği yolunda kayıt bulunması, bu senetlerin kambiyo senedi olma özelliğini etkilemez. Bu gibi kayıtlar yazılmamış sayılır. Muacceliyet şartı, ayrıca bir sözleşmede belirlenmedikçe, anılan kayıt ilgililer yönünden hiçbir sonuç doğurmaz (Prof. Dr. Fırat Öztan, Kıymetli Evrak Hukuku 2. baskı, sayfa 487 ve 1002). Dairemizin süreklilik arzeden içtihatlarında da belirtildiği üzere, senetlerin birinin vadesinde ödenmemesi halinde diğer senetlerin muaccel olacağına dair taraflar arasında, ayrıca bir sözleşme yapılması ve sözleşme ile bonolara açıkça atıfta bulunulması halinde muacceliyet koşulu geçerlidir. Somut olayda kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile icra takibine 10.12.2014 tarihinde başlandığı, takibe dayanak yapılan 11 adet bonodan 15.08.2014 ve 15.09.2014 vadeli bonoların takip tarihinde vadelerinin geldiği, diğer bonoların ise henüz vadelerinin gelmediği görülmektedir. Alacaklı tarafından icra dosyasına ibraz edilen 06.06.2014 tarihli sözleşmelerde takibe dayanak bonolara açıkça bir gönderme yapılmamış olup, borçluların da muacceliyet anlaşmasının varlığına yönelik bir kabulü bulunmamaktadır.O halde mahkemece, ... mahkemelerinin yetkisi kararlaştırılan 15.02.2015 vade tarihli ve 15.04.2015 vade tarihli bonolar yönünden yetki itirazlarının kabulü gerekir.Öte yandan takip tarihi itibariyle vadesi gelmemiş olan 15/01/2015, 15/02/2015, 15/04/2015, 15/06/2015, 15/10/2015, 15/08/2015, 15/12/2015, 15/02/2016, 15/04/2016 vade tarihli bonolar yönünden takibin iptaline karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir. SONUÇ : Borçluların temyiz itirazlarının kısmen kabulüyle mahkeme kararının yukarda yazılı sebeplerle İİK'nun 366. ve HUMK'nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), peşin alınan harcın istenmesi halinde iadesine, ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 19/11/2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. |
17-06-2020, 16:35 | #9 |
|
üstadım çok teşekkür ederim
|
Şu anda Bu Konuyu Okuyan Ziyaretçiler : 1 (0 Site Üyesi ve 1 konuk) | |
|
Benzer Konular | ||||
Konu | Konuyu Başlatan | Forum | Yanıt | Son Mesaj |
Takipten Sonra Açilan Menfi Tespit Davasi | Av.Yasin Dedeli | Meslektaşların Soruları | 10 | 21-09-2019 18:02 |
Senette malen kaydı, menfi tespit, ispat yükü, hiçbir hukuki ilişkinin olmadığı iddiası | Av.3 | Meslektaşların Soruları | 1 | 12-02-2019 22:36 |
Itirazin Iptali Davasi Ile Menfi Tespit Davasi | Av. E. YURTOGLU | Meslektaşların Soruları | 9 | 14-08-2017 12:05 |
I.i.k. 89.md'ye Istinaden Açilan Menfi Tespit Davasi | Av.Doğanay İĞDE | Meslektaşların Soruları | 5 | 02-01-2014 17:04 |
menfi tespit-ispat külfeti-malen kaydı | wpt2443 | Meslektaşların Soruları | 2 | 27-07-2010 17:19 |
Türk Hukuk Sitesi (1997 - 2016) © Sitenin Tüm Hakları Saklıdır. Kurallar, yararlanma şartları, site sözleşmesi ve çekinceler için buraya tıklayınız. Site içeriği izinsiz başka site ya da medyalarda yayınlanamaz. Türk Hukuk Sitesi, ağır çalışma şartları içinde büyük bir mesleki mücadele veren ve en zor koşullar altında dahi "Adalet" savaşından yılmayan Türk Hukukçuları ile Hukukun üstünlüğü ilkesine inanan tüm Hukukseverlere adanmıştır. Sitemiz ticari kaygılardan uzak, ücretsiz bir sitedir ve her meslekten hukukçular tarafından hazırlanmakta ve yönetilmektedir. |