malik olmayan eşin ölümü üzerine aile konutu şerhinin kaldırılması

Merhaba,
Bir müvekkilin eşi, müvekkilin maliki olduğu müşterek konuta mahkeme kararıyla aile konutu şerhi koyduruyor.
Ardından malik olmayan eş geçen yıl vefat ediyor. Müvekkil de tapudan şerhin kaldırılmasını talep ediyor ancak şerh mahkeme kararıyla konulduğu için tapu ancak mahkeme kararıyla şerhi kaldırırız cevabı veriyor.

Müvekkil bu defa da aile konutu şerhi işlenmesine ilişkin kararın verildiği dosyaya bir dilekçe sunarak şerhin ölüm sebebiyle kaldırılması için ek karar verilmesi talebini içerir bir dilekçe veriyor.

TKGM'nin 2014/4 sayılı genelgesinin 6-d maddesinde ölüm halinde sağ kalan eşin tek yanlı talebiyle aile konutu şerhinin terkin edilmesi gerektiği ifade edilmiş. Şimdi bu genelge uyarınca bana göre mahkemenin zaten sağ kalan eşin tek taraflı talebiyle şerh kaldırılacağından ek karar verilmesine yer olmadığı yönünde bir karar vermesi gerekiyordu. Ancak mahkeme bunun yerine şerh mahkeme kararı ile verildiğinden kaldırılması için de ayrı bir mahkeme kararı gerektiği gerekçesiyle müvekkilin talebini reddetmiş.

Şu durumda ne yapmamı önerirsiniz sayın meslekteşlarım? Tapudan genelgeyi dayanak yaparak tekrar şerhin kaldırılmasını talep edip ret cevabı aldıktan sonra idare mahkemesine dava mı açmalı? yoksa aile mahkemesinden tkgm'nin genelgesi de dayanak yapılmak suretiyle yeniden ek karar verilmesi talebinde mi bulunulmalı? Karar verememiş durumdayım. Cevaplarınız için şimdiden çok teşekkür ederim.

Meslektaşım, idarenin işlemi yapması gerektiği açık. İlk yolunuz olması gereken yol. Ancak işin aciliyeti varsa aile mahkemesine yeni bir dava açarak dosya üzerinden karar verilmesi için uğraşmak mantıklı olabilir. İlk davanın açıldığı mahkeme, verdiği hükmü ek kararla değiştiremez. Hem taleple bağlılığa uymuyor hem mahkeme elini çekmiş dosyadan.

1.) TKGM Genelgesi Tapu İdaresinin yaptığı işlemlerle ilgilidir. İdare mahkeme kararlarına yönelik genelge çıkarması ve uygulaması hak yetkiye sahip değildir.Bu yönden tescil ancak mahkeme kararı ile yapılmamış ise hak sahibin istemi yeterli sayılır.Fakat mahkeme kararı ile yapılan şerhi Tapu İdaresi kemdiliğinden kaldıramaz.

2.)Sorudaki olaydaki gibi; aile konutu şerhi mahkeme kararına dayalı olarak tescil edidiğinde,

a) Yargıtay 2.HD.si Bşk. Ömer Uğur GENÇCAN'ın kişisel görüşüne göre, ölüm belgesinin ibrazı yada mahkemeden alınacak terkin müzekkeresi ile şerhin kaldırılması istenebilmelidir.

b) Yine Sayın Daire Bşk.nın işaret ettiği gibi ( Aile Konutu Yargıtay Uygulaması,2017 sh:329 vd.) Yargıtay 2.HD.si kararlarına göre ; "evlilik birliğinin ölüm,gaipplik, boşanma gibi nedenlerle sona ermesi halinde sağ kalan tapu maliki eş tarafından yetkili Aile Mahkemesinde geenel hükümlere göre bağımsız dava açılmalıdır."

SONUÇ olarak: Tapu Md.lüğünün verdiği cevabın ve Aile Mahkemesinin ek karar verilmesi talebini ret etmesinin doğru olduğunu,Yargıtay uygulamaları çerçevesinde, yetkili Aile Mahkemesinde harcı ödenerek genel hükümlere ayrıca dava açılması gerektiğini düşünüyorum.