İhale, Kıdem Tazminatı ve Sorumluluk

Merhabalar;
Bir Kamu Kurumu yaptığı ihale ile temizlik işlerini bir şirkete veriyor.Taraflar arasında yapılan anlaşmada ile kıdem tazminatının tamamen İhaleyi alan şirket tarafından ödeneceği hükmü yer alıyor.
Sorum şu;Böyle bir hükmün geçerliliği var mıdır.Yani sorumluluk tamamen ihaleyi alan şirkete mi ait olur?

Kamu İhale Genel Tebliğinin Birinci Bölümünün XIII üncü maddesinde ''Amortisman, iş yeri hekimliği, ihbar ve KIDEM TAZMİNATI ile ilgili giderler sözleşme ve genel giderler içinde değerlendirildiğinden, idari şartnamelerin "teklif fiyata dahil olan masraflar" kısmında bu giderler için bir bedel öngörülmeyecektir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Personel çalıştırılmasına dayalı olan hizmet alımı ihalelerinde, Kamu İhale Kurumu payı, noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, iş yeri hekimliği, İHBAR VE KIDEM TAZMİNATINA ilişkin giderler asgari işçilik maliyeti üzerinden %3 oranında sözleşme ve genel giderler içerisinde yer almaktadır.

İstekliler tarafından teklif verilirken bu giderler için bir bedel öngörülmeyip, asgari işçilik maliyeti üzerinden %3 oranında sözleşme ve genel giderler içerisinde kabul edilerek teklif verilmesi gerekmektedir.

Bu itibarla kıdem tazminatı da teklife dahil edileceğinden şirket de alt işveren olmadığından dolayı sorumluluk şirkete aittir düşüncesindeyim.

İhale sözleşmesinde kıdem tazminatından sorumluluğa ilişkin ihaleyi alanın sorumlu tutulmasına dair hüküm iş kanunundaki müteselsil sorumluluğa ilişkin düzenlemeyi bertaraf edici mahiyette değildir.İhaleyi alan firma baştan matbu ibranameler imzalatabilmekte,yada ne idüğü belirsiz firmalar salt ihaleyle sınırlı konsorsiyumlar,adi şirketler şeklinde teşekkül etmekte olup sonrasında işçi mağdur olabilmektedir.Bu nedenle işveren kurumun sorumluluğu ortadan kalkmaz.İyi çalışmalar...

Müteselsil sorumluluğun ortaya çıkabilmesi için işveren-alt işveren ilişkisi ve bunun için de bazı koşulların mevcut olması gerekir.Bu koşullardan; hizmette ihaleye çıkan kurumun işçisinin çalıştırılması koşulu genelde gerçekleşmemektedir.Bu koşulun eksikliği nedeni İhale ile hizmet veya mal arzında bulunan kurumlar alt işveren değil ihale makamı niteliği taşırlar.Nitekim müteselsil sorumluluğun bertaraf edilmesi hususunda bir yargıtay kararında (9HD.18/03/1998)asıl işverenle ALT İŞVERENin bu müteselsil sorumluluğu kendi aralrında anlaşma yapmak suretiyle bertaraf edemeyeceğinden bahsedilmiştir.Bu durumun ihale makamı açısından bağlayıcı olduğunu düşünmemekteyim.