askerlik dönüşü işe iade sürenin tespiti

müvekkil 25.09.2007 de askerden döner.Askere gitmeden kıdem tazminatı almıştır.ancak bu tazminatında 10 günlük yıllık iznini almamıştır.ayrıldığı iş yerine hemen 26.09.2007 de iş verene internet mail yolu ile işe iade talebini içerir mesajını yollar.sözlü olarak iş veren CV sinin gönderilmesini herhangi bir departman da kendisine uygun boş bir yer olması halinde kendisine dönüleceği söylenir.Bu zaman aralığında müvekkil 3-4 kez tekrar mail atar.Her defasında değerlendiriyoruz.Size uygun pozisyon olunca dönülecek şeklinde mail cevabı alır.3-4 ay sonra ocak gibi müvekkil bizzat iş veren insan kaynakları bölümüne kendiliğinden görüşmek üzere gider.bu görüşmede asgari ücret artı primle çalışılacak bir kadro olduğu ancak müvekkile uygun olmadığı söylenir.(müvekkil söz konusu işyerinde üst düzey süpervisor şeklinde çalışmaktaydı)
En son 10 gün önce mail gelir.Ve müvekkile kendisine uygun pozisyon olmadığı ve kadro olmadığı söylenir.
Bu halde işe iade anlamında süre kaçırılmış mıdır.?
Yazışmaların mail olması ispat açısından sorun doğurur mu ?
alınmayan 10 günlük izin alacağını talep imkanıvar mıdır?
Saygılar...

T.C. YARGITAY
9.Hukuk Dairesi

Esas: 2006/18883
Karar: 2007/6105
Karar Tarihi: 07.03.2007

ÖZET: Davacı işçinin askerlik bitiminden soma belirttiği üç gün içerisinde işyerinde işe başlamak için gidip gitmediği, dosya içeriğinden anlaşılamamaktadır. Davacının bu süre içerisinde işe başlamak için işyerine başvurmadığı anlaşılırsa şimdiki gibi fark ihbar, fark kıdem tazminatı, boşta geçen süre ücreti ve işe başlatmama tazminatı istekleri reddedilmeli, askerlikten terhisinden sonraki üç gün içerisinde başvurmasına rağmen işveren tarafından işe başlatılmamışsa bilirkişiden ek hesap raporu alınarak anılan istekler hüküm altına alınmalıdır.

(4857 S. K. m. 17, 21) (1475 S. K. m. 14)

Dava: Davacı, ihbar kıdem ve işe iade davasında kabul edilen tazminat ile 4 aylık ücret alacağının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.

Yerel mahkeme, davayı reddetmiştir.

Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

Karar: Dosya içeriğinden davacının davalı aleyhine açtığı işe iade davasının kabulle, sonuçlandığı davacı işçinin işe iade kararının kesinleşmesine müteakip on günlük süre içerisinde işe başlatılmasını işverenden istediği, işverenin davacıya gönderdiği cevapta gün belirterek işyerinde işe başlamasını istediği davacı işçinin ise başlaması istenilen tarihte muvazzaf askerlik sebebiyle kışlada bulunduğunu, işverenin belirttiği tarihte fiili imkansızlık sebebiyle, işe başlamasının mümkün olmadığını, askerlik bitim tarihi olan 20.11.2005 tarihinden sonra ve üç gün içerisinde işbaşı yapabileceğini bildirdiği anlaşılmaktadır. Ancak davacı işçinin askerlik bitiminden soma belirttiği üç gün içerisinde işyerinde işe başlamak için gidip gitmediği, dosya içeriğinden anlaşılamamaktadır.

Davacının bu süre içerisinde işe başlamak için işyerine başvurmadığı anlaşılırsa şimdiki gibi fark ihbar, fark kıdem tazminatı, boşta geçen süre ücreti ve işe başlatmama tazminatı istekleri reddedilmeli, askerlikten terhisinden sonraki üç gün içerisinde başvurmasına rağmen işveren tarafından işe başlatılmamışsa bilirkişiden ek hesap raporu alınarak anılan istekler hüküm altına alınmalıdır. Eksik inceleme ile yazılı şekilde isteklerin reddedilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

Sonuç: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 07.03.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Muvazzaf askerlik dolayısıyla iş akdi işçi tarafından feshedilmesine rağmen kıdem tazminatı ödenmektedir. Taraflar askerlik süresince iş akdinin askıda kalması için anlaşabilirlerse de müvekkiliniz bu yolu seçmemiş kıdem tazminatını aldığına göre sözleşme feshedişmiştir. Askerlik dönüşü tekrar çalışması artık yeni bir sözleşme olacaktır. Ancak işverenin bu konuda zorunluluğu yoktur. Tekrar yeni bir iş akdi yapmayabilir. Bu nedenle işe iade istemeniz bence mümkün değildir. Hak ettiği izin ler var ve kullanmamışsa tabii ki ücretini isteyebilir. Ayrıca yukarıdaki kararda iş sözleşmesi askerlik dolayısıyla feshedilmemiş, aksine başka bir sebeple feshedilip işe iadeye karar verilmiş ve askerlik nedeniyle işçi iade kararını fiilen uygulayamamış. bu kararın sizin olayınızla hiç bir ilgisi bulunmamaktadır.