Şirket devralma riskleri ve önlemleri

Değerli meslektaşlar,

Mevzu esasında şirket devralma değil fakat benzeri bir durum.
Şöyle ki ;
Müvekkilin Tekstil fabrikası olan borçlusundan yüklü miktarda bir alacağı oluşmuş durumda. Borçlu işle ilgili tecrübesizliğinden ve yanlışlarından dolayı borcunu ödeyemeyecek duruma gelmiş fakat iyiniyetle borcu bir şekilde ödemek istiyor.
Müvekkil şöyle bir yöntem buluyor :
Borçlunun faaliyet gösterdiği tekstil alanında borçluyla birlikte ve %51 hissesi kendisinin olmak üzere yeni bir şirket kurarak borçlunun fabrikasını makinaları ve işçileriyle birlikte devralmayı düşünüyor. Yani borçlunun fabrikasını mallarıyla birlikte devralacak , fakat bunu yeni kuracakları şirket üzerinden yapacak.
Böyle bir durumda müvekkili bekleyen riskler ve korunma yöntemleri nelerdir ?
- Borçlunun fabrikasındaki makinaların yeni şirkete nakli ve iktisabı ne şekilde olmalı ? Normal bir satış olarak mı fatura edilmeli ?
- Müvekkilin ortağı olacak olan borçlunun vergi borçları ve piyasaya borçları varsa durum ne olur ?
- İşçilerle ilgili en makul çözüm hangisidir ?
- Ve uygulamada ne gibi başka riskler mevcuttur.

Tecrübelerinizi paylaşırsanız çok memnun olurum.
Teşekkürler, saygılar.

Sayın meslektaşım,

Konuya ilişkin olarak aklıma ilk gelen düzenlemeleri ve doktrin görüşünü aşağıda iletiyorum. İncelerseniz zihninizde biraz daha netleşeceğini düşünüyorum;

*İlki ve en önemlisi "perdeyi kaldırma/aralama teorisi" ve onun getirecekleri. (alacaklı ve borçlu açısından) Bu konuda pek çok Yargıtay kararı var, incelemenizi öneririm.

*İş Kanunu m.6 (İşyerinin veya bir bölümünün devri - alacaklı ve borçlu açısından)

*İİK m.280 vd. (Alacaklı ve borçlu açısından)
*İİK m. 331 (Alacaklısını zarara sokmak kasdı ile mevcudunu eksiltmek-borçlu açısından)

*TBK m.202 (alacaklı ve borçlu açısından)

Dipnot: Yeni bir tüzel kişilik kurulması, müvekkilinizi tek başına koruyacak bir unsur değildir.

Verdiğiniz faydalı bilgiler için teşekkür ederim sayın meslektaşım.
Bir işyerindeki makinaların ve işçilerin devralınması yeni bir şirket altında olsa dahi satınalma hükümleri değil sanıyorum işyeri devri hükümlerine tabi oluyor. Bu durumda tüm borçlardan devredenin sorumluluğu devralanla birlikte müteselsilen 2 yıl boyunca devam edecektir.
Ve sanıyorum müvekkilin yeni kuracağı şirkete devredeni de ortak etmesi ya da etmemesi şirketin eski borçlarından sorumluluk konusunda bir fark yaratmayacak.
Yani kısa ve öz olarak şayet bir işyeri makinaları ve işçileri ile birlikte devralınmışsa devreden şirketin tüm borçlarından (İŞÇİ ALACAKLARI , SİGORTA PİRİM BORÇLARI , VERGİ BORÇLARI VE DİĞER PİYASA TİCARİ BORÇLAR ) devralan şirket sorumlu olacaktır. Ve bu sorumluluğu dışarıya karşı kısıtlamanın da bir yolu yoktur. Anladığım bu ..?

O halde bu durumda işyeri devrinin tüm hükümleri geçerli olacaktır ?

Teşekkürler

Bahsetmiş olduğunuz yöntem son derece riskli bir yol. Müvekkilinizin yeni kuracağı firma ve devamında hali hazırda faaliyet göstermiş olduğu firmayı, borçlusunun piyasaya olan borcundan kaynaklı risk altına itmiş oluyorsunuz. Kesinlikle izlenmemesini tavsiye ederim.
ancak elbet tabii bu tarz işlerin de yapılabileceği yollar hukuk sistemimiz içerisinde mümkün. bunları araştırmanızı ve çizeceğiniz yol haritasını 3-4 farklı noktadan desteklemenizi şiddetle tavsiye ediyorum.