Limited Şirketin açacağı menfii tespit davası ve 3. kişinin kötüniyetinin ispatı.

Arkadaşlar Merhaba,
Teferruatlı bir konuda yardımınızı istiyorum.Petrol istasyonu sahibi Limited Şirketin hisseleri 10.09.2008 tarihinde devir ediliyor.Şirketin ana sermayesi 50.000 TL olup devir bedelide aynı miktardır.Alan şahıslar şirket kayıtlarını inceliyor ve bir sorun görmeyerek aktif ve pasifleriyle devir alıyorlar.Aradan 20 ay geçtikten sonra şirkete icra takibi yapılıyor.Takibe dayanak senedin tanzim tarihi 21.07.2008 yani devirden 50 gün önce.Vade tarihi ise 21.09.2009. Senedi tanzim tarihinde ki müdür imzalamış.Yine kendisinin ismi de kefil bölümü de mevcut.Senedin hamili şirketi devir eden ortaklardan biri.Ancak şahıs tahsili kolaylaştırmak için 3. Kişiye ciro etmiş ve icra takibini o başlatmış.Miktar 100.000 TL olup anasermayeden fazla.Şirketin yevmiye defterlerinde ve diğer kayıtlarında kesinlikle böyle bir borç ve senet gözükmemekte.Öncelikle senedi düzenleyen ve tahsile koyanlar hakkında bedelsiz senedi tahsile koydukları için dolandırıcılıktan suç duyurusunda bulunacağız.Fakat açacağımız menfii tespit davasında cirantayı da davalı gösterecek miyiz? Yine 3. Kişi ile ciranta arasında ki ilişkinin iyi niyetli olmadığını nasıl ispat edebiliriz. Teşekkür ederim.

Meslektaşım, burada açacağınız menfi tespit davasında, cirantayı davalı olarak gösterebilmeniz mümkün.Ancak, yargıtay kararlarında cirantanın kötüniyetli olarak borcun mevcut olmadığını bile bile hareket etmesi şartı aranıyor.İspat konusunda ise, tanık dahil hertürlü deliller,akrabalık ilişkisi,cirantanın 100.000 liralık iş hacminin olmayacağı,aynı adreste faaliyet gösterme vs. hertürlü delille ispat mümkün ve fakat ispat zor.

Alıntı: Yazan Av.BORA VARDAR Arkadaşlar Merhaba, Teferruatlı bir konuda yardımınızı istiyorum.Petrol istasyonu sahibi Limited Şirketin hisseleri 10.09.2008 tarihinde devir ediliyor.Şirketin ana sermayesi 50.000 TL olup devir bedelide aynı miktardır.Alan şahıslar şirket kayıtlarını inceliyor ve bir sorun görmeyerek aktif ve pasifleriyle devir alıyorlar.Aradan 20 ay geçtikten sonra şirkete icra takibi yapılıyor.Takibe dayanak senedin tanzim tarihi 21.07.2008 yani devirden 50 gün önce.Vade tarihi ise 21.09.2009. Senedi tanzim tarihinde ki müdür imzalamış.Yine kendisinin ismi de kefil bölümü de mevcut.Senedin hamili şirketi devir eden ortaklardan biri.Ancak şahıs tahsili kolaylaştırmak için 3. Kişiye ciro etmiş ve icra takibini o başlatmış.Miktar 100.000 TL olup anasermayeden fazla.Şirketin yevmiye defterlerinde ve diğer kayıtlarında kesinlikle böyle bir borç ve senet gözükmemekte. Öncelikle senedi düzenleyen ve tahsile koyanlar hakkında bedelsiz senedi tahsile koydukları için dolandırıcılıktan suç duyurusunda bulunacağız.Fakat açacağımız menfii tespit davasında cirantayı da davalı gösterecek miyiz? Yine 3. Kişi ile ciranta arasında ki ilişkinin iyi niyetli olmadığını nasıl ispat edebiliriz. Teşekkür ederim.

Bence Dolandırıcılıktan değil, "muhteva sahteciliği" bakımından Sahtecilik nedeniyle şikayet ederseniz, sahte senedi devralan 3. kişiye de bu mutlak def'iyi ileri sürmeniz mümkün olabilir. (Diye düşünüyorum)

Sn.BORA VARDAR
davanızın akıbeti konusunda blgi verirseniz sevinirim. benim de benzer bir davam var da.

1- Limited şirketlerde idare ve temsil konusu ile müdürlerin sorumluluğuna ilişkin hususlar, TTK m. 540 ve 556 nın atfı nedeniyle Anonim şirketler ve anonim şirketlerde yönetim kurulu üyesi için öngörülmüş olan düzenlemelere tabidir. TTK 334 Anonim şirket yönetim kurulu üyesinin şirketle muamele yapma yasağını düzenlenmiştir.
Buna göre; şirket müdürlerinden veya yönetim kurulu üyelerinden(ortaklardan) biri genel kuruldan izin almadan kendi veya başkası namına bizzat veya dolayısıyla şirketle, şirket konusuna giren bir muamele yapamaz. Aksi taktirde şirket yapılan muamelerin batıl olduğunu iddia edebilir.
2- TTK m. 137 ye göre; tüzel kişiği bulunan şirketler ana sözleşmede yer alan işletme konusu çerçevesinde hak iktisap ederler veya borçlanırlar(Yargıtay Hukuk Genel Kurulu 2008/19-267)
3-TTK m. 542 ve 556 uyarınca, müdürlerin temsil yetkileri ve sorumlulukları ile cezai sorumlulukları hakkında Kanunun anonim şirket yönetim kurulu üyelerinin sorumluluğuna dair hükümleri uygulanır. Bu bağlamda, Limited şirket müdürlerinin şirkete karşı özen borcu, sadakat borcu, şirket menfaatlerini gözetme borcu, rekabet etmeme borcu, şirketle muamele yapmama borcu, zararlı işlere müsamaha göstermeme borcu, kanun ve esas sözleşme ile kendisine verilen görevleri yapma borcu, gerçeğe aykırı beyanda bulunmama borcu bulunmaktadır. Müdürlerin bu borçlarını ihlal etmelerinin müeyyidesi ise, oluşacak zarardan sorumlu olmalarıdır.

Kanaatimce, yukarıdaki açıklamalar ışığında menfi tespit davası açabilirsiniz, aynı anda senedi imzalayan şirket müdürleri hakkında sorumluluk davası açabilirsiniz, aynı anda şirket müdürleri ve hamil olarak görünen eski ortak aleyhine "hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma" gerekçesi ile suç duyurusunda bulunabilirsiniz.

Sn Davutoğlu,
borca itiraz davası açtık ayrıca suç duyurusunda bulunduk. ancak borca itiraz davasında hakimin tavrı olumsuz gibi. şirket kayıtlarında, hisse devir sözleşmesinde söz konusu bonolara ilişkin bir kayıt olmadığını buna ilişkin bilirkişi incelemesini talep ettik.

Sayın Diamond,

İcra Mahkemesi dar yetkili bir Mahkemedir. Hakim tavrı bu yüzden olumsuz olabilir. Yukarıdaki açıklamalarım ışığında menfi tespit davası açın. Olumsuz bir ihtimale binaen mutlaka sorumluluk davası açın.