Kamu İhale SÖzleŞmesİnİn İptalİ

Müvekkilin idare ile yapmış olduğu sözleşme (İdarenin sahip olduğu araçlar için akaryakıt teminine ilişkin bir sözleşme), idare tarafından müvekkilin sözleşmedeki hükümleri yerine getirmediği gerekçesiyle iptal edilmiş, müvekkilin vermiş olduğu teminatlar irat kaydedilmiş ve müvekkil hakkında 1 yıl ihalelere girmekten yasaklama kararı verilmiştir.
1. Sözleşmenin feshinin iptali için açılacak olan dava idari yargıda mı yoksa adli yargıda mı açılır?
2. İdari yargıysa süre 60 gün ama adli yargıda açılacaksa dava açmak için belli bir süre var mı?

Araştırmalarım sonucunda ihale aşamasından sözleşmenin imzalanması aşamasına kadar idari yargının, sonraki aşamalarda adli yargının görevli olduğunu öğrendim. Doğruluğundan emin değilim çünkü yasal bir dayanak bulamadım. Bu durumun yasal dayanağı nedir?

Yardımcı olursanız çok sevinirim.

Alıntı: Yazan Av. Gnc Müvekkilin idare ile yapmış olduğu sözleşme (İdarenin sahip olduğu araçlar için akaryakıt teminine ilişkin bir sözleşme), idare tarafından müvekkilin sözleşmedeki hükümleri yerine getirmediği gerekçesiyle iptal edilmiş, müvekkilin vermiş olduğu teminatlar irat kaydedilmiş ve müvekkil hakkında 1 yıl ihalelere girmekten yasaklama kararı verilmiştir. 1. Sözleşmenin feshinin iptali için açılacak olan dava idari yargıda mı yoksa adli yargıda mı açılır? 2. İdari yargıysa süre 60 gün ama adli yargıda açılacaksa dava açmak için belli bir süre var mı? Araştırmalarım sonucunda ihale aşamasından sözleşmenin imzalanması aşamasına kadar idari yargının, sonraki aşamalarda adli yargının görevli olduğunu öğrendim. Doğruluğundan emin değilim çünkü yasal bir dayanak bulamadım. Bu durumun yasal dayanağı nedir? Yardımcı olursanız çok sevinirim.

Sayın Av. Gnc,

4734 S.K. m.1: "Bu Kanunun amacı, kamu hukukuna tabi olan veya kamunun denetimi altında bulunan veyahut kamu kaynağı kullanan kamu kurum ve kuruluşlarının yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usulleri belirlemektir."
m.4: "...İhale: Bu Kanunda yazılı usul ve şartlarla mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin istekliler arasından seçilecek birisi üzerine bırakıldığını gösteren ve ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalanması ile tamamlanan işlemleri...ifade eder."
Yukarıdaki maddeler ve 4734 S.K. daki düzenlemeler gereği sözleşmenin imzalanması aşamasına kadarki dönemde (ihale sürecinde) idarenin, kamu gücüne dayanan, re'sen ve tek yanlı ihale işlemleri hakkında idare hukuku ilkeleri mucibince idari yargı görevlidir.

4735 S.K. m.4/3: "Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir. İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemez. Kanunun yorum ve uygulanmasında bu prensip göz önünde bulundurulur."
m.36: " Bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde Borçlar Kanunu hükümleri uygulanır"
yukarıdaki hükümler ve 4735 S.K. daki düzenlemeler gereği sözleşmenin uygulanması aşamasında idare ile yüklenici eşit durumdadır ve sözleşmeyle ilgili uyuşmazlık çıktığında adli yargı görevlidir.

*Yukarıdaki hususlar kuraldır; duruma göre değerlendirme yapılarak somut vakıanın istisna olup olmadığı değerlendirilecektir. Bu durumda somut vakıanın ne olduğunu (idarenin sözleşmeyi fesih sebebini) yazmanız halinde daha isabetli yorum yapabileceğimiz kanaatindeyim

** İdarenin verdiği yasaklama kararının iptali isteminde idari yargı görevlidir.

Saygılarımla...

Sayın Av. Gnc,

İhaleden yasaklama kararının iptali için idari yargıda,
Sözleşmenin haksız fes edildiğine ilişkin iddianızı adli yargıda ileri sürebilirsiniz. Ayrıca idare müvekkiliniz aleyhine kamu zararının tazmini için dava açacaktır.

Saygılarımla.

Sözleşme, idareye teslim edilen akaryakıtın TSE standartalarına ve sözleşmedeki teknik şartnameye aykırı olduğu gerekçesiyle feshedildi.

Anladığı kadarıyla sözleşmenin feshi ile ilgili olarak adli yargıda, yasaklama kararı için idari yargıda dava açmak lazım. Ama yasaklama kararı zaten sözleşmenin feshinden kaynaklanıyor. İki ayrı dava açmak usul ekonomisine de aykırı değil mi? Sözleşmenin feshinin haksız olduğu ortaya çıkarsa yasaklama kararı kendiliğinden geçersiz olmaz mı? İki dava bağlantılı olduğu için bekletici mesele mi olur? Kafam karıştı biraz.

Bir de adli yargıda dava açmak için süre öngörülmüyor sanırım, BK daki genel hükümler uygulanacaksa.

Alıntı: Yazan Av. Gnc Sözleşme, idareye teslim edilen akaryakıtın TSE standartalarına ve sözleşmedeki teknik şartnameye aykırı olduğu gerekçesiyle feshedildi. Anladığı kadarıyla sözleşmenin feshi ile ilgili olarak adli yargıda, yasaklama kararı için idari yargıda dava açmak lazım. Ama yasaklama kararı zaten sözleşmenin feshinden kaynaklanıyor. İki ayrı dava açmak usul ekonomisine de aykırı değil mi? Sözleşmenin feshinin haksız olduğu ortaya çıkarsa yasaklama kararı kendiliğinden geçersiz olmaz mı? İki dava bağlantılı olduğu için bekletici mesele mi olur? Kafam karıştı biraz. Bir de adli yargıda dava açmak için süre öngörülmüyor sanırım, BK daki genel hükümler uygulanacaksa.

Sayın Av. Gnc,

Anlatımınız durumunda sözleşmenin uygulanmasına ilişkin bir aykırılık söz konusu olduğundan buna ilişkin davanızı adli yargıda ikame edeceksiniz; ihalelerden yasaklama kararı idarenin re'sen, kamu gücüne dayanan yetkisi ile yaptığı bir işlem olduğundan iptali için idari yargıda (yasaklama kararının Resmi Gazetede yayınlandığı tarihten itibaren 60 gün içinde) dava açacaksınız.
Yasaklama kararına ilişkin olarak karar yetkili mercii tarafından mı verilmiş incelemenizde fayda var (4735 S.K. m.26) (bir de burada özellikle idarenin ihalelere katılmaktan yasaklama kararını vermesi konusunda disipliner nitelikte 45 günlük süresi var, yerinizde olsam ilk olarak bu süreye bakarım, idare uymuş mu diye )

Saygılarımla...

Adli yargıda açacağımız davada harç maktu mu olacak yoksa sözleşme bedeline göre nisbi mi?

Alıntı: Yazan Av. Gnc Adli yargıda açacağımız davada harç maktu mu olacak yoksa sözleşme bedeline göre nisbi mi?

Sayın Av. Gnc,

Adli yargıda ikame edeceğiniz davada sözleşmenin feshinin haksız olduğuna ve (cezai şart koşulları oluşmadığından) irat kaydedilen teminat bedelinin iadesine karar verilmesini talep etmekle;irat kaydedilen teminat tutarı üzerinden nisbi harç yatırmanız gerekecektir.

Saygılarımla...

Sözleşmede teminatların 30.04.2012 yılında iadesi öngörülmüş, çünkü sözleşme süresi o zaman bitiyor. Şimdi teminatın iadesini talep etmek mantıklı mı? İrat kaydedilmese bile teminatlar zaten sözleşmeye göre idarede kalacak. Biz sözleşmenin aynen ifasını istediğimize göre nisbi harç alınacaksa sözleşme bedeli üzerinden alınması gerekmez mi? Sözleşme aynen ifa olursa teminatlar sürenin sonunda iade edilecek çünkü.

Alıntı: Yazan Av. Gnc Sözleşmede teminatların 30.04.2012 yılında iadesi öngörülmüş, çünkü sözleşme süresi o zaman bitiyor. Şimdi teminatın iadesini talep etmek mantıklı mı? İrat kaydedilmese bile teminatlar zaten sözleşmeye göre idarede kalacak. Biz sözleşmenin aynen ifasını istediğimize göre nisbi harç alınacaksa sözleşme bedeli üzerinden alınması gerekmez mi? Sözleşme aynen ifa olursa teminatlar sürenin sonunda iade edilecek çünkü.

Sayın Av. Gnc,
Elan idare, sözleşmeyi 4735 S.K. m.20 mucibince feshetti ve müvekkilinizden cezai şart tahsil etti; idarede teminat mektubu değil, irat kaydedilen cezai şart bedeli var. Eş deyişle idarenin elinde teminat mektubu vardı ve cezai şart bedeli olan .... TL yi işbu mektupları paraya çevirmek suretiyle tahsil etti. Sözleşmenin haksız feshi söz konusu ise siz de cezai şartın koşulları oluşmadan müvekkilinizden bir bedel tahsil edildiğini iddiayla bunun iadesini talep edeceksiniz (diye düşünüyorum ). Bu meyanda "teminat mektubunun iadesi" koşulları oluşumu ile cezai şart bedelinin iadesini talep hakkının ayrı olduğu kanaatindeyim.

P.S: Aynen ifa talepli dava ikame edeceksiniz? İdare yeni bir ihale ile mal alımı yapmadı mı?

Saygılarımla...

Henüz yeni bir ihale yapılmamış. Hazırlık aşamasında bir akaryakıt ihalesi var. Ancak ihale tarihi ve koşulları belirlenmemiş.

Sayın Genç,
Benzer bir hususta idareye dava açma hazırlığı içerisindeyim. İzlediğiniz yolu ve sonucunu paylaşırsanız sevinirim.
Adli yargıda dava açmak için süre öngörülmemiş. Bu durumda BK genel hükümlerine gore mi değerlendirilecektir?
Ayrıca, yasaklama kararının iptali için açılacak davada hasım olarak Bakanlık mı gösterilecektir? Bu durumda yetki nedeniyle davanın Ankara'da mı açılması gerekmektedir?
Vakit ayırıp tecrübelerini paylaşacak meslektaşlarıma şimdiden teşekkürler.

Sayın Kurtuldu,

Alıntı: Yazan Av.Serap Kurtuldu ...Adli yargıda dava açmak için süre öngörülmemiş. Bu durumda BK genel hükümlerine gore mi değerlendirilecektir? Ayrıca, yasaklama kararının iptali için açılacak davada hasım olarak Bakanlık mı gösterilecektir? Bu durumda yetki nedeniyle davanın Ankara'da mı açılması gerekmektedir?...

Adli yargıda açılacak dava bakımından; ihale sözleşmesinin konusu ne ise zamanaşımı da buna göre belirlenir. Örn: eser sözleşmesi söz konusu ise 5 yıllık zamanaşımına tâbidir (TBK m.147/1-b.6).

Yasaklama kararına ilişkin idari yargıda ikame olunacak dava; 4734 S.K. m.58/1: "...Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir." hükmü uyarınca yasaklama kararını veren idareye karşı; idari işlemi yapan (yasaklama kararını veren) merciin bulunduğu yerde (2577 S.K. m.32) ikame edilir.

Sayın Öksüz,
Cevabınız için teşekkür ederim vardığım sonuçların teyiti içimi rahatlattı.
Saygılarımla,