İptal Edilen İhale Nedeniyle Talep Edilecek Zarar

Müvekkil bir özel şirket. Karşı taraf ise idare.
Müvekkil idarenin açtığı ihaleyi kazanıyor ve idare ile 40 aylık bir sözleşme imzalıyor. bu sözleşme sebebiyle aylık karı yaklaşık 5.000 TL. Sözleşme 5 ay kadar devam ediyor ve bu arada ihaleye itiraz eden bir şirket ihalede istenemeyecek bir evrağın şartnamede istenmiş olduğundan (yani idarenin kusuru var) bahisle idare mahkemesinden yürütmeyi durdurma kararı alıyor, bu arar üzerine de KİK ihaleyi iptal ediyor.
Aynı idare bu sefer yeni bir ihale açıyor ve fakat bu ihalenin sözleşme süresi 9 ay. İhaleyi yine müvekkil kazanıyor ve fakat bu sefer aylık karı 2.000 TL'ye düşüyor. Arada 3.000 Tl tutarında bir kar kaybı söz konusu.
Burada sözleşmedeki yükümlülüğünü yerine getiremeyen idareden müspet zararımızı talep etmeyi düşünüyoruz ve fakat bazı sorular aklımızı kurcalıyor:

1) Müspet zarar talep etmeyi düşünüyoruz ve fakat ne kadar talep edeceğimizi bilemiyoruz. Fazlaya ilişkin haklarımızı saklı tutarak 9 aylık sürede oluşacak kar farkını mı istemeliyiz yoksa tüm sözleşmenin feshinden kaynaklı olarak mahrum kalının karı mı istemeliyiz?

2) İlk ihalenin henüz iptal edilmeyip yürütmesinin durdurulmuş olması bir sorun teşkil eder mi? Gerçi fiili durumda çoktan iptal edilip yeni ihaleye çıkıldı, onu da yukarıda belirttiğim gibi yine müvekkil adı.

3) Sonuçta ilk ihaleye göre daha düşük teklif veren yine müvekkil(daha çok katılımcı olması sebebiyle), bu durum talep haklarımızı zedeler mi?

Özellikle 1 ve 2. sorum hakkındaki görüşlerinizi merak ediyorum.

Sayın Engin YILMAZ,

İhaleye konu işin (yapım işi/alım-satım işi/hizmet işi) ne olduğunu belirtmemişsiniz?

40 aylık ihale işi ile 9 aylık ihale işinin aynı iş olduğunu söylemek de biraz zor; lakin bu husus sorunuzdaki hesaplama açısından önem arz etmiyor...

Bir fikir vermesi açısından: örneğin (aşağıdaki yargıtay kararında da belirtildiği gibi) yapım işinde iş sahibinin kusurlu olarak sözleşmeden dönmesi halinde yüklenicinin kâr mahrumiyeti hesabı (BK m.356/1 atfıyla BK m.325* kesinti yöntemi) şu şekildedir:

Yargıtay 15 HD, 20.05.2002 T., E: 2002/1274, K: 2002/2629: "...Dava, haksız fesih nedeniyle davacının uğradığı zararın ve mahrum kaldığı kârın tahsili istemiyle açılmıştır. Mahkemece bilirkişiler tarafından hesaplanan kâr mahrumiyeti karar altına alınmıştır. Kâr mahrumiyetinin hesabında BK.nun 325.maddesinin dikkate alınmadığı belirlenmiştir. Kâr mahrumiyetinin hesabında, yüklenicinin işin tamamlanmaması dolayısıyla sağladığı tasarrufun, başka bir iş almışsa oradan elde ettiği kârın veya böyle bir iş bulmaktan kasten kaçınmışsa kazanacağı miktarın düşülmesi zorunludur. Bu konuları değerlendirmeyen bilirkişi raporuna dayanılarak kâr mahrumiyetinin karar altına alınması doğru olmamıştır. Yapılacak iş, bilirkişilerden ek rapor alınmak suretiyle, BK.nun 325. maddesinin de değerlendirilmesinin istenmesi, bu maddeye göre belirtilen konulardaki mahsup işlemin yapılması ve kâr mahrumiyetinin belirlenmesinden ibarettir..."

Hesabın formüle ediliş şekli:
Sözleşme bedeli=X TL
İş sahibinin kusurlu olarak sözleşmeden döndüğü tarihe kadar yüklenicinin harcadığı imalat gideri= Y TL
Dönme tarihinden sözleşme süresinin sonuna kadar yüklenicinin harcayacağı imalat gideri= Z TL
Yüklenicinin dönme tarihinden sonra işine son verilmesi nedeniyle (sözleşme süresi içinde) başka bir işten kazancı=K TL
olsun...
Hüküm altına alınacak olan kâr mahrumiyeti= (X- (Z+K)) TL dir.

Somut sorunuzun yapım işine ait olduğunu varsaysak:
9 ay X 2.000 TL = 18.000 TL + (Sözleşme süresi içinde kalan 26 ay için de aynı iş vasfında bir iş yapabileceğini varsaysak (değişken kısım); 26 ay X 2.000 TL)52.000 TL= 70.000 TL = (Yüklenicinin sözleşmenin feshi sebebiyle başka bir işte çalışıp elde edeceği kazanç bedeli= K TL )

Yüklenicinin kârı= 40 ay X 5.000 TL = 200.000 TL

200.000 + Yüklenicinin 5 aylık (dönme tarihine kadar) imalat gideri - 70.000 TL= 130.000 + Yüklenicinin 5 aylık maliyeti' ne hükmolunur.


Tabii yukarıdaki hesabın yapılabilmesi için öncelikle idarenin (iş sahibinin) sözleşmeyi feshedip etmediğinin belirlenmesi ve fesih varsa, haksız/kusurlu feshin olduğunun ispatlanması gerekecektir. Bu sebeple ihale sözleşmesini (özellikle işin durdurulmasına ilişkin madde ve civarı) ve:
http://www.turkhukuksitesi.com/showthread.php?t=71015
adresini incelemenizi öneririm.

* BK m.356/1'in karşılığı 6098 S.K.'da 471. maddedir ve bu maddede hizmet akdine atıfta bulunulmamış; madde değiştirilmiştir:
http://www.turkhukuksitesi.com/serh.php?did=11070

Saygılar...

Alıntı: Yazan Av.Nevra Öksüz İhaleye konu işin (yapım işi/alım-satım işi/hizmet işi) ne olduğunu belirtmemişsiniz?

Cevabınız için teşekkürler, çok yol gösterici oldu.
İş bir hizmet işi. Özel güvenlik hizmeti sağlanması.