TKHK'ye göre malın değiştirilmesini ihtar ettikten sonra bedelinin iadesi istenir mi?

Merhabalar,
Müvekkilim ayıplı otomobilin değiştirilmesi için ihtarname çektikten sonra biz de terditli olarak Tüketici Mahkemesinde dava açtık. Davada öncelikle malın bedelinin iadesini, olmazsa malın misli ile değiştirilmesini ve bu da olmazsa ayıp oranında bedel indirimini talep ettik. Hakim duruşmada ihtarnamede değiştirmeyi istemişsiniz ama dava dilekçenizde değerini istemişsiniz ne diyorsunuz diyince ben de değerini istiyoruz doğrudur dedim. İhtarnamede seçimlik haklardan değiştirmeyi istediğimize göre seçimlik hakkımızı kullanmış olur muyuz ve bundan dönerek öncelikle bedel iadesi talebiyle açtığımız davanın seçimlik hakkımızı kullanmış olduğumuzdan ve değiştiremeyeceğimizden davanın bu şekliyle reddedilme ihtimali konusunda fikirlerinizi bekliyorum.

Tüketicinin , TKHK.nun 4 maddesinde belirtilen 4 seçimlik haktan birini ihtarname ile kullandıktan sonra bu tercihinden tek yanlı olarak dönemeyeceği kanısındayım.

Kaynak : " Alıcı bir kere seçim hakkını geçerli bir şekilde kullanmışsa , seçim hakkı da sona erecektir. bundan sonra yeni bir seçim yapma imkanı yoktur. Seçim hakkı kullanılıp sonuç meydana geldikten sonra , alıcı bundan geri dönemeyecektir. " ( Cevdet YAVUZ, Borçlar Hukuku Dersleri Özel Hükümler 2006 sh. 64 )

Saygılarımla.

T.C.
YARGITAY
13. HUKUK DAİRESİ
E. 2004/17883
K. 2005/4535
T. 22.3.2005
• AYIPLI MAL DAVASI ( Tüketici Terditli Olarak Talepte Bulunamayacağından Talebinin Aracın Ayıpsız Misliyle Değiştirilmesine mi Yoksa Bedele mi Yönelik Olduğu Yönünde Açıklama İstenmesi Gereği )
• SATIN ALINAN ARACIN GARANTİ SÜRESİ İÇİNDE SÜREKLİ ARIZA YAPMASI ( Tüketici Terditli Olarak Talepte Bulunamayacağından Talebinin Aracın Ayıpsız Misliyle Değiştirilmesine mi Yoksa Bedele mi Yönelik Olduğu Yönünde Açıklama İstenmesi Gereği )
• TÜKETİCİNİN SEÇİMLİK HAKLARI ( Ayıplı Mal Davası - Tüketici Bedel İadesini İçeren Sözleşmeden Dönme Malın Ayıpsız Misliyle Değiştirilmesi veya Ayıp Oranında Bedel İndirimi ya da Ücretsiz Onarım İsteme Haklarına Sahip Olduğu )
• TERDİTLİ TALEPTE BULUNAMAMA ( Ayıplı Mal Davası - Tüketici Talebinin Aracın Ayıpsız Misliyle Değiştirilmesine mi Yoksa Bedele mi Yönelik Olduğu Yönünde Açıklama İstenmesi Gereği )
4077/m.4
ÖZET : Davacı satın alınan aracın 6-8 kez arıza yaptığını, bunun ilk 6 aylık süre içerisinde gerçekleştiğini ve süreklilik arzettiğini ileri sürerek, yenisi ve ayıpsızıyla değiştirilmesini istemiştir. Daha sonra verdiği ıslah dilekçesiyle de aracın yenisiyle değiştirilmesi, bunun mümkün olmaması halinde ödediği 38.500.000.000 TL.nın tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Tüketici, kendisine tanınan seçimlik haklardan sadece birini kullanabilecek, başka bir anlatımla terditli olarak talepte bulunamayacağından davacıdan talebinin davaya konu aracın ayıpsız misliyle değiştirilmesine mi yoksa bedele mi yönelik olduğu yönünde açıklanma istenmelidir.

DAVA : Taraflar arasındaki ayıplı mal davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalılar avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü:

KARAR : Davacı, 30.12.2002 gününde davalılardan bir araç satın aldığını, karşılığında 38.500.000.000 TL. ödediğini, aracın garanti süresi içerisinde 6-8 kez arıza yaptığını, bu arızaların ilk 6 aylık süre içerisinde gerçekleştiğini ve süreklilik arzettiğini ileri sürerek, yenisi ve ayıpsızıyla değiştirilmesini istemiş; 7.7.2004 gününde verdiği ıslah dilekçesiyle de aracın yenisiyle değiştirilmesi, bunun mümkün olmaması halinde ödediği 38.500.000.000 TL.nın tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Davalılar, garanti süresi içerisinde beş kez servise getirildiğini, arızaların giderildiğini, yararlanmamanın süreklilik arzetmediğini, aracın 31.500.000.000 TL.na satıldığını savunarak davanın reddini dilemişlerdir.

Mahkemece, bilirkişi raporu esas alınmak ve satış tarihinden itibaren aracın ilk yedi aylık süre içerisinde 5 kez arıza yaptığı ve araçtan sürekli olarak yararlanılamadığı gerekçe gösterilerek aracın yenisiyle değiştirilmesine, olmadığı taktirde iadesine, ödenen 38.500.000.000 TL.nın tahsiline karar verilmiş; hüküm, davalılarca temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalıların sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-4822 sayılı yasa ile değişik 4077 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanunun ayıplı mal başlıklı 4. maddesinin birinci maddesinin hangi malların ayıplı sayılacağı açıklandıktan sonra ikinci bendinde "Tüketici, malın teslimi tarihinden itibaren otuz gün içerisinde ayıbı satıcıya bildirmekle yükümlüdür. Tüketici bu durumda bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme, malın ayıpsız misliyle değiştirilmesi veya ayıp oranında bedel indirimi yada ücretsiz onarım isteme haklarına sahiptir. Satıcı, tüketicinin tercih ettiği, bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür. Tüketici bu seçimlilik haklardan biri ile birlikte ayıplı malın neden olduğu ölüm ve/veya kullanımdaki diğer mallarda zarar nedene olan hallerde imalatçı-üreticiden tazminat isteme hakkına da sahip olacağı" belirtilmiştir. Anılan bu yasa maddesi hükmünden de açıkça anlaşılacağı gibi tüketici, kendisine tanınan seçimlik haklardan sadece birini kullanabilecek, başka bir anlatımla terditli olarak talepte bulunamayacaktır. Hal böyle olunca davacıdan talebinin davaya konu aracın ayıpsız misliyle değiştirilmesine mi yoksa bedele mi yönelik olduğu yönünde açıklanma istenmeli, davasını bedele hasretmiş olması durumunda da dosya içerisindeki 30.12.2002 tarihli fatura kapsamından da anlaşılacağı gibi aracın 31.604.657.500 TL.na satıldığı kabul edilmeli, bu miktarla sınırlı olarak hüküm kurulmalıdır. Bu hususların gözetilmemiş olması, usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.

SONUÇ : Yukarıda 1. bentte belirtilen nedenle diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bentte belirtilen nedenlerle temyiz olunan kararın davalılar yararına BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 22.03.2005 gününde oybirliğiyle karar verildi.

Yardımlarınız için teşekkürler,
Bu durumda galiba talebimizi malın ayıpsız yenisiyle değiştirilmesi şeklinde ıslah etmemiz gerekiyor. Bu yaklaşım sorunu çözer mi sizce.

Sn.Salman,

Bence hemen ıslaha gitmeye gerek yok. Bir açıklama dilekçesi yazın, talebinizi neye hasrettiğinizi açıklayın ve yukarıda sunduğum kararı ekleyin ve hakimle konuyu görüşün.

Islah sadece bir kez yapılabildiği için dava stratejisi bakımından ıslah kurumunu kullanmakta çok aceleci olmamak gerektiğini düşünüyorum.

Eğer mahkeme açıklama dilekçesi ile yetinmezse ıslahı düşünmeniz daha iyi olur görüşündeyim.

Saygılar.