imza itirazının olmadığı takipte senedin fotokopisi ile itirazın iptalini istenebilir mi?

borçlu hakkında senede dayalı örnek no:7 ile ilamsız icra takibi başlattık.borçlu borca,işlemiş faize,faiz oranına itiraz etti ancak senetteki imzasına itiraz etmedi.bu arada müvekkil senedin aslını kaybetmiş.borçluya karşı itirazın iptali davası açacağım borçlu senetteki imzasına itiraz etmemiş olması nedeniyle senedin fotokopisi ile itirazın iptali yoluna gidebilirmiyim.yani fotokopik belgenin delil olma vasfı varmı

Borçlu ilamsız icra takibinde imzaya değil borca itiraz etmiştir. Her ne kadar itiraza uğramadığından dolayı eldeki bono, imzası ikrar edilmiş adi senet olarak kabul edileceği düşünülse de uygulamada bu düşüncenin hatalı olduğu görülmektedir. Eğer öyle olduğu düşünülse itirazın kaldırılması için icra hukuk mahkemesine gidilebilir ve kolayca sonuç alınabilirdi. Burada izlenecek yol alttaki Yargıtay Hukuk Genel Kurulu kararı çerçevesinde itirazın iptalini istemek. Zaten borçlu icra takibinde imzaya itiraz etmemiş. Açacağınız itirazın iptali davasında borçlunun imzaya itiraz etme hakkı olduğu halde, elinizde senedin aslı değil fotokopisi olduğunu bilmediğinden imzaya itiraz edeceğini düşünmüyorum. Eğer öyle bir olay vuku bulursa senedin fotokopisi üzerinde inceleme yapılamayacağından senet yazılı delil başlangıcı sayılamayacak. O zaman iddianızı tanıkla da ispat etme hakkından yoksun kalacaksınız. Bunların yanında senedi doğuran olayları destekler faturalar ve ticari defterlerinde delil mahiyetinde dikkate alınacağını belirtmek gerekir. Kolay gelsin


Borçlu, itirazında imzaya itiraz ettiğini ayrıca ve açıkça bildirmezse o icra takibi yönünden adi senet altındaki imzayı kabul etmiş sayılır.(İİK.m.60/III)

Borçlunun imza inkarında bulunmaması sonucunda o takip yönünden takip dayanağı hususi (adi) senet altındaki imzanın kendisine ait sayılması, İİK.mad.72 uyarınca açacağı “menfi(olumsuz) tespit” ya da “geri alma”(istirdat) davasında aleyhine kanıt olmaz, yani borçlu bu davalarda “imzanın kendisine ait olmadığını” ileri sürerek, bu konuda inceleme yapılmasını isteyebilir.. (UYAR T. İcra Hukukunda İtiraz, 2. Bası 1990)

Borçlunun itirazında bildirdiği sebeplerle bağlı olması alacaklının icra mahkemesinden “itirazın kaldırılmasını” istemesi halinde söz konusu olur. Eğer alacaklı genel mahkemelere başvurarak “itirazın iptalini” isterse borçlu, itirazında bildirmiş olduğu sebeplerle bağlı olmaksızın tüm savunmalarını ileri sürebilir.(KURU B. a.g.e. S. 245 – UYAR T. İcra Hukukunda İtiraz, 2. Bası 1990 S.225 15.HD. 29.5.1989 T. 2024/2561)


T.C.
YARGITAY
Hukuk Genel Kurulu

E:2008/3-159
K:2008/158
T:20.02.2008

KIYMETLİ EVRAK HUKUKU
ZAMANAŞIMINA UĞRAYAN BONO
YAZILI DELİL BAŞLANGICI
ZAMANAŞIMINA UĞRAYAN BONODA TANIK DELİLİNE DAYANMA
TARAFLARIN KANIT YÜKÜMÜ

Özet
Ticaret Kanunu hükümleri bakımından zamanaşımına uğrayan bono, temel borç ilişkisi yönünden yazılı delil başlangıcı niteliğinde olup, temel borç ilişkisinin varlığı tanık delili ile kanıtlanabilir. Bu konuda ispat yükümlülüğü davacıya düşer. Davacı taraf temel borç ilişkisini kanıtlamış ise, davacı taraf borcu ödemiş olduğunu ispatlamakla yükümlüdür.

6762 s. Yasa m. 661

Taraflar arasındaki "İtirazın İptali" davasından dolayı yapılan yargılama sonunda; Yerköy Sulh Hukuk Mahkemesince davanın kabulüne dair verilen 24.08.2006 gün ve 180-305 sayılı kararın incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmesi üzerine, Yargıtay 3. Hukuk Dairesinin 21.11.2006 gün ve 2006/14874-15767 sayılı ilamı ile;
(...Davacı dilekçesinde, davalı ile aralarında araç alım-satımından kaynaklanan bir alışveriş nedeni ile senet düzenlendiğini, ancak senedin zamanaşımına uğraması nedeni ile davalı aleyhine adi takip yaptıklarını, davalının da bu takibe itirazda bulunduğunu beyan ederek, itirazın iptali ile %40 inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı savunmasında, davacıdan araç satın almadığını, kaldı ki araç satış işlemlerinin noterde yapılması gerektiğini ifade etmiştir.
Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiştir.
MK m. 6 gereği "kural olarak herkes iddiasını ispat etmekle mükelleftir" taraflar arasındaki senet zamanaşımına uğradığı için, artık taraflar arasındaki temel hukuki ilişkiye inilmesi gerekecektir.
Davalı taraf, davacıyla aralarındaki hukuki ilişkiyi (davacıdan araç satın aldığını) inkar ettiğine göre ispat yükü davacıya aittir. Davacı davalıya araç sattığını ve dava konusu alacağında bu satıştan kaynaklandığını ispat etmekle yükümlüdür. Her ne kadar yargılama sırasında dinlenilen davacı tanıkları taraflar arasında araba alım satımı yapıldığına ilişkin beyanda bulunmuşlarsa da miktar itibariyle olayda tanık dinlenemeyeceği ve davacının da dilekçesinde yemin deliline dayandığının anlaşılması karşısında davacı tarafa yemin teklif etme hakkının bulunduğu hatırlatılarak, yaptırılacak yeminin sonucuna uygun bir karar verilmesi gerekirken, yanlış gerekçeler ile davanın kabulüne karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.
Bu itibarla yukarıda açıklanan esaslar göz önünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir...) gerekçesiyle bozularak dosya yerine geri çevrilmekle yeniden yapılan yargılama sonunda; mahkemece önceki kararda direnilmiştir.
Hukuk Genel Kurulu'nca incelenerek direnme kararının süresinde temyiz edildiği anlaşıldıktan ve dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra gereği görüşüldü:
Dava zamanaşımına uğramış bonoya dayalı olarak genel haciz yoluyla yapılan icra takibinde itirazın iptali istemine ilişkindir.
Davacı Süleyman, davalı ile aralarında yaptıkları araç satım sözleşmesi nedeniyle davalının kendisine senet verdiğini ancak süresinde ödemediğini, bu nedenle zamanaşımına uğramış bonoya dayalı olarak genel haciz yoluyla icra takibi yaptığını ancak davalının haksız şekilde borca itiraz ettiğini ileri sürerek itirazın iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı Yakup davayı kabul etmediğini belirterek davanın reddini istemiştir.
Yerel Mahkeme "Zamanaşımına uğramış bono yazılı delil başlangıcı sayılır. Bononun dayandığı alt ilişkinin varlığı tanık dahil her türlü delille kanıtlanabilir. Davacı dinlettiği tanıkları aracılığı ile davalı ile arasındaki alt ilişkiyi yani araç alım satımını ve bononun bu nedenle alındığını ispatlamıştır. Davalı vekiline delil ibrazı için süre verilmiş ve davalı vekili yalnızca tanık deliline başvurarak mahkemede bu tanıkları, taraflar arasında bononun verilmesine esas alım satımın olmadığını ispatlamak için dinletmek istediğini beyan etmiş, menfi bir durumun ispatı mümkün olmadığından, davalının tanık dinletme talebi reddedilmiş, davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir." gerekçesi ile davanın kabulüne, itirazın iptali ile takibin kaldığı yerden devamına karar vermiş; davalı vekilinin temyizi üzerine hüküm Özel Dairece yukarıdaki gerekçe ile bozulmuş; Yerel Mahkeme önceki kararında direnmiştir.
Türk Ticaret Kanunu'nun 661. maddesi uyarınca zamanaşımına uğramış bir bonoda yazılı alacak, temel ilişkiye dayanılmak suretiyle talep edilebilir. O ilişkiden doğan bir alacağın bulunduğu ve alacak miktarını kanıtlama yükümlülüğü de davacı tarafa aittir. Hukuk Genel Kurulunun 4.4.2007 gün ve 2007/13-153 E.,2007/183 sayılı kararında da benimsendiği gibi "Zamanaşımına uğrayan ve imzası inkar edilmeyen bono, temel borç ilişkisi bakımından yazılı delil başlangıcı niteliğindedir."
Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 292. maddesine göre, senetle ispatı gereken bir konuda yazılı delil başlangıcı mevcut ise, tanık dinlenmesi mümkündür.
Görülmekte olan davada, davacı zamanaşımına uğrayan bonoya dayalı olarak davalı ve kardeşi hakkında genel haciz yoluyla icra takibi yapmış ancak davalının itirazı üzerine takip durmuştur.
Bu durumda davacı taraf, aralarındaki temel ilişkinin varlığını kanıtlamakla yükümlüdür. Belirtildiği üzere, takip dayanağı zamanaşımına uğramış bono, temel ilişki yönünden yazılı delil başlangıcı niteliğinde olup davacı tarafın buna dayalı olarak tanık dinletme hakkı bulunmaktadır.
Davacı dinletmiş olduğu tanıklar ile taraflar arasındaki temel ilişkinin varlığını ve senedin bu, nedenle verilmiş olduğunu kanıtlamıştır.
O halde artık; senet üzerinde yazılı bedeli ödediğini ispat etmesi gereken davalıdır.
Davalı dava konusu alacak miktarını tanıkla ispat edemeyeceği gibi bu konuda tanıkta dinletemez. Davalı vekili başka delilde göstermemiştir. Ayrıca, yemin deliline de dayanmamıştır. Açıklanan nedenlerle senet üzerindeki bedeli ödediğini ispat edememiştir.
Direnme kararı bu sebeplerle doğru olup onanması gerekir.
SONUÇ: Davalı vekilinin temyiz itirazlarının reddi ile, direnme kararının yukarıda açıklanan nedenlerle ONANMASINA, aşağıda dökümü yazılı 86,00 YTL harcın temyiz edenden alınmasına 20.02.2008 gününde oybirliğiyle karar verildi.

Peki borçlu borca itiraz ederken ödedim dediyse ve aslını aldım demişse ne olacakİspat yükü kime geçecek!?!

Öyle bir savunma yapmamasını dilemekten başka bir yol yok gibi