Adi Ortaklıktan Doğan Uyuşmazlıkda Husumet Problemi

Sayın meslektaşlarım;

Şahıs olan müvekkilim A , Şahıs olan B ile bir adi ortaklık sözleşmesi kuruyor.(Sözleşmenin ortaklar isimli bölümünde ortakların isim ve Tc kimlik numaraları yer alıyor)

Sözleşmenin bir başka maddesinde;Adi ortaklığın ünvanı kısmında ise; B'nin tek kişi ile ortak olduğu Ltd. Şti.'nin ismi ve müvekkilim A'nın ismi yer aldığı ve sonunda "ortaklığı" şeklini içerir bir madde bulunuyor. "B ... Ltd. Şti. Ve A Ortaklığı" şeklinde.

Sözleşmede ortaklığın faaliyet alanı isimli madde içerisinde ise; "Adana ili , Kozan ilçesinde daire yapım işi Ali Toparlak'a ait arsa" yazmaktadır.

Adı geçen adi ortaklık sözleşmesi kurulmadan önce ise;Müvekkilimin ortağı B'nin tek ortak ve tek yetkili olduğu B .... Ltd. Şti. ile bir üst paragrafta belirtilen ve adi ortaklık sözleşmesinin faaliyet alanı isimli madde içerisinde yer alan "Adana ili , Kozan ilçesinde villa yapım işi Ali Toparlak'a ait arsa" açısından arsa sahibi ile kat karşılığı inşaat sözleşmesi akdedilmiştir.(Yani adı geçen kat karşılığı inş. sözleşmesinde adi ortaklığın ünvanı ya da müvekkilimin ismi geçmemektedir)

Ancak adı geçen adi ortaklık sözleşmesinin bir başka maddesinde;Söz konusu iş ile ilgili olarak;Şantiye işlerinde,Özel ve Kamu kuruluşları ile yapılacak tüm işlerde müvekkilim A yetkilendirilmiştir" Ayrıca bu işleri yürütmek için müvekkilime Arsa sahibi ile imzalanan kat karşılığı sözleşmesinin tarafı B ... Ltd. Şti. tarafından verilmiş genel bir vekaletnamede mevcuttur.Bunun yanı sıra inşaat devam ederken bir çok taşeron sözleşmesine müvekkilim imza atmış,inşaat ruhsatına müvekkilim imza atmış,inşaat devam ederken bir kısım taşınmaz satış vaadi sözleşmesine de müvekkilim ve ortağı birlikte imza atmış,inşaat ile ilgili bir çok ödemeyi de yine müvekkilim isim imzasının bulunduğu evraklar ile gerçekleştirmiştir.

Hali hazırda;Gerek müvekkilimin ortağı ile;Gerekse de müvekkilimin ortağının arsa sahibi ile bir kısım problemleri ortaya çıkmıştır.

Kat karşılığı sözleşmeye konu olan dairelerin ise %99'luk kısmı tamamlanmış ve hatta yükleniciye düşen dairelerden bir kısmı,yüklenici üzerine geçirilmeden direk arsa sahibi vasıtası ile yüklenicinin alıcılarına satılarak devredilmiş olup,Arsa sahibi tarafından yükleniciye devredilmesi gereken ancak henüz devredilmeyen 6 adet daha daire mevcuttur.

Dolayısı ile devredilecek bu 6 adet daireden müvekkilim'in adi ortaklık sözleşmesinde gösterilen hisse oranında da alacağı mevcuttur ve bu daireler satılıp devredilirse müvekkilim ciddi anlamda mağduriyet yaşayacaktır.

Hal böyle iken;Müvekkilim tarafından kat karşılığı sözleşmesinin tarafı ve müvekkilimin adi ortaklık sözleşmesinde adı geçen kişiye karşı adi ortaklığın fesih , tasfiye ve kar alacağı bakımından dava açması uygun mudur?Açılacak böyle bir davada husumet açısından problem yaşar mıyız?Birde böyle bir davanın açıldığı ve husumetten problem yaşanmadığı farzedilirse eğer;Kat karşılığı sözleşmesinden kaynaklı ancak henüz arsa sahibi tarafından yükleniciye devredilmemiş olan daireler bakımından satış ve devri engelleyici bir tedbir kararı alınması,Ya da başka bir önlem alınabilmesi mümkün müdür?

Son olarak adi ortaklık sözleşmesinde yetkili Adana mahkemeleri gösterilmiş olup,Bu davanın Adana'da mı açılması gerekmektedir?Peki görevli mahkeme ticaret mi yoksa asliye hukuk mudur?

Okuyan ve cevap veren tüm meslektaşlarıma teşekkür ederim.

Sayın meslektaşım,
1-Adi ortaklık inşaat yapım işini konu edindiğinden ve inşaat yapım işi ticari iş niteliğinde bulunduğundan hem müvekkiliniz hem de diğer ortak(ister gerçek kişi ister tüzel kişi olsun) tacir sıfatına sahiptir.Bu nedenle bu davanın ticaret mahkemesinde görülmesi gerekir.
2-Tacirler arasındaki sözleşmelere yeni 6100.sayılı HMK gereğince yetki şartı konulması halinde sözleşmeden kaynaklanan uyuşmazlıkların sözleşmeye konulan bu yetkili mahkemede açılması gerektiğinden dolayısıyla Adana-ticaret mahkemeleri yetkilidir.
3-6098 sayılı BÇK.m.639 da adi ortaklığın kendiliğinden sona erme(infisah-ölüm,süre bitimi,amacının gerçekleşmesi veya imkansız hale gelmesi vs.),ortakların iradesi ile sona erme(ortaklar kurulu kararı gibi),yanında haklı nedenle mahkeme kararı ile fesihte düzenlenmiştir.Haklı fesih nedenlerinin bulunup bulunmadığının takdiri tarafınıza ait olmak üzere ortaklığın haklı nedenle fesih ve tasfiyesini(hesap dönemi geçmiş olmasına rağmen ortaklar arasında hesap görülmemiş ise payınıza düşen kar payının ödetilmesini de)mahkemeden talep edebilirsiniz.Ancak ortaklığın 3.kişilerle olan hukuki ilişkilerdeki sorunları(dış ilişki) ortaklığın konusunu veya amacını imkansız hale getirmiyorsa haklı fesih nedeni sayılmaz).
4-Örneğin,Ortak B yönetici-ortak konumunda ise hesap dönemi geçmiş olmasına rağmen hesap vermekten kaçınıyorsa veya herhangi bir nedenle sadakat yükümlülüğüne aykırı davranıyorsa haklı fesih nedenlerinin oluştuğu kanaatindeyim.Saygılarımla..Av.Şükrü söğüt

Sayın meslektaşım vakit ayırıp cevap verdiğiniz içintesekkur ederim.

Peki husumet konusunda görüşünüz nedir?
Bir de henüz sartları olusmasına ragmen arsa sahibi tarafından devredilmemiş olan taşınmazlarla ilgili yapabileceğimiz bir şey var mıdır?
Tesekkurler.

Sayın meslektaşım,
1-Sözleşmede diğer ortağın B mi yoksa limited şirket mi olduğunun tespitinin öncelikle sözleşmenin tamamının yorumu yapılarak tespit edilmesi gerekir.(Sizinde bildiğiniz gibi 818 sayılı eski bçk gereğince kullanılan söz ve deyimlere bakılmaksızın tarafların gerçek ve müşterek iradelerinin tespit edilmesi gerekir.)Sözleşmenin kurulma yeri ve zamanı,tarafların sözleşme kurulmadan ve kurulduktan sonrakidavranışları,taraflara yüklenen haklar ve borçlar,ortakların getirdikleri sermayenin özellikleri,(örneğin limited şirkete ait iş makine ve ekipmanların yararlanma hakkının sermaye olarak getirilmesi gibi),sözleşmeden doğan borçlar ve hakların uzunca bir süre ortaklar tarafından yerine getirilme şekli,sözleşmede kar payı dağıtımı ve tasfiyeye ilişkin hükümlerde yer alan sonuçlar gibi hususlar sözleşmenin bir bütün halinde değerlendirilmesi sonucunda gerçek ortağın kim olduğunun açık olarak belirlenmesini sağlar.Eğer bunlardan da bir sonuç elde edemiyorsanız dava da hem B 'yi hem de limited şirketi davalı olarak göstermeniz halinde davalılardan biri yönünden mahkeme husumet yönünden davanın reddine karar verir ki maktu 1.500.00 TL-vekalet ücreti ödemek zorunda kalırsınız.Bu da kat karşılığı inşaat yapım işini konu edinen bir adi ortaklık ta ortak olan davacı müvekkiliniz için önemsenecek bir rakam olduğunu düşünmüyorum.
6 adet daire ortaklığın mal varlığına ait ise de açacağınız dava ortaklar arasında görüleceğinden ve dava dışı 3.kişiye(arsa sahibine) ait taşınmazlar hakkında hiçbir mahkeme tedbir kararı veremeyeceği gibi usul hukukumuz da buna elverişli olmadığından şu an için tedbir yönünden yapılacak bir şey olmadığı düşüncesindeyim. Saygılarımla Av. şükrü söğüt

Adi ortaklık Borçlar Kanununda düzenlendiğinden, bu ortaklık tipine ilişkin davaların genel mahkemelerde görülmesi gerekmektedir. Dava Asliye Hukuk Mahkemesinde görülmelidir.

Alıntı: Sayın meslektaşlarım; Şahıs olan müvekkilim A , ... B ile bir adi ortaklık sözleşmesi kuruyor... Sözleşmede ortaklığın faaliyet alanı isimli madde içerisinde ise "Adana ili , Kozan ilçesinde daire yapım işi Ali Toparlak'a ait arsa" yazmaktadır. Adı geçen adi ortaklık sözleşmesi kurulmadan önce ise; ... B .... Ltd. Şti. ile ..."Adana ili , Kozan ilçesinde villa yapım işi Ali Toparlak'a ait arsa" açısından arsa sahibi ile kat karşılığı inşaat sözleşmesi akdedilmiştir... Ancak adı geçen adi ortaklık sözleşmesinin bir başka maddesinde; Söz konusu iş ile ilgili olarak;Şantiye işlerinde,Özel ve Kamu kuruluşları ile yapılacak tüm işlerde müvekkilim A yetkilendirilmiştir" Ayrıca bu işleri yürütmek için müvekkilime Arsa sahibi ile imzalanan kat karşılığı sözleşmesinin tarafı B ... Ltd. Şti. tarafından verilmiş genel bir vekaletnamede mevcuttur...

Söz konusu adi ortaklık sözleşmesindeki tasfiye maddesinin ne şekilde olduğunu yazabilir misiniz? (yani adi ortaklık ne şekilde sonlanacak, kat karşılığı inşaat sözleşmesindeki (KKİS) bağımsız bölümleri ne şekilde paylaşmışlar v.b.). Adi ortaklıktan ziyade müvekkilinizle vekalet sözleşmesi yapılmış gibi anlatmışsınız?

Alıntı: Yazan blackripe ...inşaat devam ederken bir kısım taşınmaz satış vaadi sözleşmesine de müvekkilim ve ortağı birlikte imza atmış,...

Bu sözleşmelerin bedellerini müvekkilinizin değil de B'nin aldığını kanıtlayabiliyor musunuz?