anne karnındaki çocuk(cenin) destekten yoksun kalma tazminatı

merhaba sevgili mesklektaşlarım. anne karnındaki çocuğun (cenin) açılacak olan destekten yoksun kalma tazminatına dahil edilebilmesi nasıl mümkün olmaktadır. yardımlarınız için teşekkür ederim.

Sn Selimaksu, anne karnındaki bebeğin ancak sağ ve tam doğması halinde bu tazminata hak kazanabileceğini düşünüyorum.

Cenin anne karnına düşmekle (tam ve sağ doğmak şartı ile) hak ehliyetine sahip olur.Bu durumda açılan dava da destekten yoksun kalma tazminatının hesaplanması aşamasında çocuk doğmamışsa mahkeme doğum olayını bekletici mesele yapacaktır. Ancak çocuk henüz dünyaya gelmediğinden şimdiden açılacak alacak davasında onu taraf göstermek mümkün olmayacaktır. Değişik bir durum olmakla birlikte benim tavsiyem; açacağınız dava dilekçesinde hamilelikten ve beklenen çocuktan bahsderek doğacak çocuk yönünden dava ve talep hakkınızı saklı tutmanızdır. Çocuk doğduğunda çocuk adına (velayeten annesi/babası) vasıtasıyla ikinci bir dava açıp görülmekte olan ilk dava ile birleştirilmesini talep edebilirsiniz. Zaten kaza (veya kasıtlı fiil) anında muhtemelen çocuk anne karnında olduğu için doğumuna kadar zamanaşımının geçmesi gibi bir durum söz konusu olmayacaktır.

YARGITAY

4. HUKUK DAİRESİ

E. 1983/6447

K. 1984/2849

T. 23.10.1984

• CENİNİN DESTEKTEN YOKSUN KALMASI

818/m.45

DAVA VE KARAR : Dava, desteğin ölümünden sonra doğan çocuğun ( cenin ) maddi ve manevi tazminatı isteğidir. Davalı, zamanaşımı savunmasında bulunmuş, mahkeme zamanaşımının başlangıcını doğum günü kabul ederek savunmayı reddetmiş, isteği hüküm altına almıştır.
Davacının doğmadan önce cenin halinde iken desteği olan babasının ölümü nedeniyle BK. nun 45,47. maddeleri uyarınca maddi ve manevi tazminat isteyebileceğinde kuşku yoktur. Esasen davalı, bu yöne temyiz incelemesi sırasında itiraz da etmemiştir. Davalı temyiz nedenlerinden biri zamanaşımının başlangıç tarihidir.
Maddi ( medeni ) hukuk yönünden zamanaşımının başlaması için, zamanaşımına tabi ve hakkında süre işleyenin, usul hukuku yönünden dava açabilir ( taraf ehliyeti ) olması gerekir. Dava açabilme,taraf olma ehliyetine bağlıdır. Taraf ehliyeti, medeni hukuktaki medeni haklardan yaralanma ( hak ) ehliyetinin usul hukukunda büründüğü şekildir. HUMK.nun 38. maddesine göre "dava ehliyeti Kanunu Medeni ile tayin olunmuştur. Medeni haklardan yararlanma ehliyetine sahip her gerçek veya tüzel kişi taraf olma ehliyetine de sahiptir. Ancak gerçek kişinin yaşadığı sürece taraf ehliyeti vardır ( Bkz. Prof. Dr. Baki Kuru - Hukuk Muhakemeleri Usulü, Ankara - 1979, Cilt: I, Sh. 604/605 ). MK.nun 27/1. maddesinde de, kişiliğin sağ olarak tamamıyla doğduğu andan başladığı, ölümle son bulacağı vurgulanmıştır.
MK.nun 27/2. maddesinde ise "çocuk sağ doğmak şartıyla ana rahmine düştüğü andan itibaren medeni haklardan istifade eder" denilmektedir.
Görülüyor ki, gerek yasa gerek bilimsel düşünce, davada taraf olmayı sağ ve tam doğuma ( kişilik ) bağlamaktadır.
Hukukumuzda, ceninin medeni haklardan yararlanma ( hak ehliyeti ) ehliyetinin, gerektirici koşula bağlı bir ehliyet olduğu kabul edilmektedir. Kural olarak medeni haklardan yararlanma ehliyeti, ceninin kişilik kazandığı anda ( tam olarak sağ doğum ) gerçekleşir.
Ancak geriye etkili olarak ana rahmini düştüğü günden itibaren hüküm doğurur ( Dr. Mustafa Dural, Türk Medeni Hukukunda Gerçek Kişiler, İstanbul - 1977, Sh. 21 ve dipnot 25; Prof Dr. Ergun Özsunay, Gerçek kişilerin Hukuki Durumu, İstanbul - 1979, Sh. 20; Doç. Dr. Aydın Zevkliler, Kişiler Hukuku - Gerçek Kişiler, Ankara - 1981, Sh. 23 ).
Kişilik sağlam ve tam doğumla başladığına göre, yasanın özel biçimde düzenlediği ayrık hal ( MK. nun 298, 377/3. maddesi uyarınca kayyım atanması ve babalık davasının açılması ) dışında, ceninine, bu evrede dava hakkı tanınması, kanuni ( veli ) veya kazŒ ( vasi ) temsilci aracılığı ile bu hakkın kullandırılması mümkün değildir ( Bkz. Dural age., Sh. 22; Özsunay age., Sh. 20; Zevkliler age., Sh.28 ). Cenin halinde velayet hakkı kullanılmayacağı, vasi atanamayacağına göre dava hakkının kullanılmasından da söz edilemez.
Ceninin miras hakkı da şarta bağlı mirasçı olması nedeniyle aynıdır.
Olayımızda destek olan baba 7.9.1980 tarihinde ölmüş davacı Belgizar 25.12.1980 günü doğmuştur. Babanın ölüm gününde davacının kişiliği henüz gerçekleşmemiş, cenin halindedir. Sağ ve tam doğum koşulu ile medeni haklardan yaralanacağı, desteğin yitirilmesi nedeniyle maddi ve manevi tazminat isteyebileceği benimsendiğine göre bu hakkı kullanma zamanının başlangıcının sağ ve tam doğumun gerçekleştiği 25.12.1980 gününü kabul etmek gerekir. Zamanaşımı süresinin başlangıcı,ana rahmine düşme anı kabul edilemez. Ayrıca; davacının kanuni temsilcisi ( veli ) annesi olmasa, veya evlilik dışı doğum sonucu kendisini temsile yetkili kimse bulunmasa idi, zamanaşımı başlangıcını, atanacak kazaŒ temsilci ( vasi )nin zarara ve faile ıttıla tarihinden başlatmak gerekecektir ( 11. HD.nin aynı doğrultuda 17.4.1975 günlü 75/445 - 2764 sayılı kararı ). Hak düşürücü sürelerin başlangıcının da ( Örneğin - Mirasın reddi süresi ) sağ ve tam doğum yani kişiliğin kazanıldığı gün olarak kabul edilmektedir ( Dr. A. Egger, İsviçre Medeni Kanunun şerhi - Giriş Ve Kişinin Hukuku, Çev: Volf Çernis, Ankara - 1947, Sh.341 ).
SONUÇ : Bütün bu açıklamalardan sonra, mahkeme kararında " doğum tarihinden itibaren Medeni Haklardan istifade ehliyetinin bulunduğu" gerekçeksi yanlış olmakla birlikte sonuca etkili değildir. Olayda kişiliğin başladığı güne göre zamanaşımı gerçekleşmemiştir.