Mesajı Okuyun
Old 07-03-2008, 04:22   #11
Av. Muzaffer ERDOĞAN

 
Varsayılan itirazın iptali davasının alacak davası olarak ıslahı

Sevgili arkadaşım;

İtirazın iptali davası bir takibi temel alarak açılan bir davadır. Bu nedenle böyle bir davada siz takipte haklı olduğunuzu (ya da karşı taraf haksız olduğunuzu) kanıtlamak durumundadır. Bu davada haklı çıkarsanız icra inkar tazminatı isteyebilirsiniz.

Burada temel takiptir.


Alacak davası ise icra takibinden bağımsız bir davadır. Orada bir alacağınızın varlığını ve bunun size ödetilmesi gerektiğinin hüküm altına alınmasını istersiniz. Bu icra takibinden ayrı ve bağımsız bir davadır. Burada icra inkar tazminatı isteYEMEZSİNİZ.

Sorun sizin istemimizden ve mahkemenin sizin isteminiz ile bağlı olmasından kaynaklanıyor.

İtirazın iptalini istedi iseniz mahkeme itirazın haklı olup olmadığını, alacaklı olduğunuzu ve bunun ödetilmesşini istedi iseniz, mahkeme alacaklı olup olmadığınızı inceleyecektir.

İlk bakışta farklı gözükmese de temelde çok farklıdır.

Kanıtlar, bağlandığınız kurallar ve yargıcın neyi inceleyip hangi konuda karar vermesi açısından çok değişecektir.

Burada dikkat etmeniz gereken bir nokta var.

Alacak davası açarken borçlu (davalı) ile doğrudan ilişki içinde bulunmak zorundasınız. Şöyle ifade edeyim: Ciro yolu ile aldığınız bir bono var. Siz bu bonoya dayanarak keşideci hakkında dava açamazsınız. Arada keşideci ilie sizin bir borç ilişkisi yok. Siz cirantanıza karşı dava açabilirsiniz. Bunun da temeli (senedin düzenlenmesi, ciro edilmesindeki borç ilişkisidir.) Yani sizin kişisel olarak boç doğuran ilişkiye girdiğinizdan başka kişiler hakkınada dava açma hakınız yoktur. Bu hak da kambiyo senedinin düzenlenmesi veya size verilmesine neden olan temel ilişkiden doğar. Yani her kambiyo senedinin temelinde bir borç ilişkisi vardır. Zamanaşımına uğramış veya başka bir biçimde kullanamadığınız kambiyo senedei sizin hakkınızı yok etmez. Mükerrer olmamak kaydı ile kambiyo senedine dayanarak veya dayanmayarak hakkınızı savunabilirsiniz.

Sorun ıslah ise davanızı değiştirip alacak davasına dönüştürebilirsiniz. Ama kimden?

TTK da olan nedensiz zenginleşme hükmü bono hamillerine tanınmamıştır. Bono hamili iseniz sadece size ciro edenle aranızdaki ilişkiye dayanabilirsiniz. Çek hamili iseniz hem bu hükme (temel borç ilişkisi) hem de TTK da düzenlenen nedensiz zenginleşmeye dayanabilirsiniz. Islah açısından sorun yok da, ıslahın nasıl yapılacağı önemli.

Saygılar