Mesajı Okuyun
Old 30-09-2011, 08:10   #29
Av. Hulusi Metin

 
Varsayılan

1.“Hüküm, yargıcındır. Yargıtay hükmün yargıcıdır”.

2.Hükmünü verirken uygulanacak yasayı ve maddesini belirleyen, yorumlayan ve “bilimsel görüşlerden ve yargı kararlarından” yararlanan yargıç, hükmün bozulmasından sonra, tarafların talebiyle, çoğunlukla “uyma” yönünde mi, “direnme” yönünde mi hüküm veriyor?

3.Genel olarak yargı organlarının verdiği kararlara “içtihat”, kararlarla oluşan hukuk ilkelerinin tümüne de “içtihat hukuku” denilmektedir.

3.1.Anglo-Sakson hukuk sistemi içtihat hukuku üzerine kuruludur. Bu ülkelerde hukuksal uyuşmazlıkların çözümünde, aynı ya da benzer durumlarda yargı organlarının daha önce ne şekilde karar verdikleri araştırılmakta ve uyuşmazlık o kararlarda belirtilen ilkelere göre çözümlenmektedir.

3.2.Kıta Avrupası hukuk sisteminde ise uyuşmazlıkların çözümünde önce yasaya başvurulur. Türk hukukunda da ilkin kanun, sözüyle ve özüyle değindiği bütün konularda uygulanır. Kanunda uygulanabilir bir hüküm yoksa, hâkim, örf ve adet hukukuna göre, bu da yoksa kendisi kanun koyucu olsaydı nasıl bir kural koyacak idiyse ona göre karar verir. Hâkim, karar verirken bilimsel görüşlerden ve yargı kararlarından yararlanır ( 4721 s.Türk Medeni Kanunu, Hukukun uygulanması ve kaynakları, m.1).

4.HUMK.nın 76.maddesi gereğince yargıç “ Türk Kanunlarını kendiliğinden uygular. Tarafların bildirdikleri vakıaları değerlendirerek uygulanacak hukuk kuralını bulup uygulamak; başka bir deyimle olayların hukuki nitelendirmesini yapmak hâkimin işidir. Bu nedenle hâkim tarafların bildirdikleri hukuki sebeplerle bağlı olmadığı gibi, taraflar hiçbir hukuki sebep göstermeseler de hukuki nitelendirmeyi yaparak hukuk kuralını uygular.”

5.Avukat içtihatları bilmeli, eleştirebilmeli ve içtihattan dönülmesini, içtihat yaratılmasını sağlayabilmelidir.

6.Yasa hükmünün uygulanış ve yorumlanışında birlik sağlanması, Yargıtay’ın varlık nedeni ve “hükmün yargıcı” olmasının doğal sonucudur.

7.Yasalarımızdaki açık ve buyurucu hükümlere rağmen, Türk Hukuk Sisteminde uzun zamandan beri “İçtihat Hukuku” ağırlık kazanmıştır.

8.“Avukatlar Yargıtay kararları bulmak zorunda bırakılmışlarsa” bunun nedenleri, öncelikle “Direnme kararları” ve sonuçlarında aranmalıdır.