Sayın Av.Emin,

Genel olarak Sayın Yiğit'in cevabına katılıyorum*.

Size bir fayda sağlar mı bilemem ama: Bir kısım makineler diğer ildeki fabrikaya (2.fabrika) götürüldüğüne göre; şayet bu makinelerin çalışmasında işçiye/insan emeğine ihtiyaç varsa; işverenin, diğer ildeki fabrikaya, makineler taşındıktan sonraki tarihlerde yeni işçi alıp almadığını araştırabilirsiniz + Anladığım kadarıyla ortada idarî bir karar değil de; işverenden talep var sadece... İşverenin sevkiyat v.b. maliyet kalemlerindeki artış ve ekonomik zorluğu ileri sürmesi... 2. fabrika kurulurken kapatılan fabrikanın durumu zaten belli ise; işverenin TMK m.2'ye aykırı/keyfî davrandığı, tutarlılık ölçütünün dolaylı yoldan ihlal edildiği v.b. zorlanabilir belki...

_____________
*
İşyerinin sanayi alanından çıkarılması+belediyenin talebi+lojistik ve sevkıyat zorlukları+ekonomik zorluk à iş yerinin kapatılması kararı à işletmesel karar
(...Bu kararlar işletme ve işyeri içinden kaynaklanan nedenlerden dolayı alınabileceği gibi, işyeri dışından kaynaklanan nedenlerden dolayı da alınabilir... işletmesel kararlar yerindelik denetimine tâbi tutulamaz ... (Yargıtay 9 HD, 28.09.2009 t., E: 2008/41791, K: 2009/24389).

4857 S.K. m.20/2-c.1: “Feshin geçerli bir sebebe dayandığını ispat yükümlülüğü işverene aittir...”:

Somut sorunuzdan anlaşıldığı kadarıyla; işletmesel kararın alınması ve feshin biçimsel koşullarında/şeklî prosedüründe sorun yok. Bu durumda işverene (kalan) kanıt yükümü: istihdam fazlasının meydana geldiği + kararında tutarlı olduğu (tutarlılık) + fesihlerin kaçınılmaz olduğu (ölçülülük)... (Yargıtay 9 HD, 08.12.2010 T., E: 2010/8024, K: 2010/32060.) hususlarıdır.

Diğer fabrika 1 yıl önce kurulduğuna göre; o fabrikada iş akti feshedilen işçilerin de istihdamı hâlinde istihdam fazlalığı oluşması olağan olandır. İstihdam fazlalığının oluşmayacağının kabulü istisnai olacaktır fakat; somut olaya vakıf olan sizsiniz ve bu konudaki değerlendirmeyi de somut vakıa çerçevesinde yapmalısınız. Sayın Yiğit de buna dair bir çekincesini dolaylı yoldan belirtmiş aslında:

Alıntı: Yazan Av.İbrahim YİĞİT ...Kapatılacak işyerindeki personel bu işyerinde çalışmayı kabul ediyor da, 1 senedir o işletmede hiç kimse çalışmıyor mu?...

İstihdam fazlalığı var; peki işveren, kararında tutarlı davranmış mı ve fesih kaçınılmaz mı/feshe son çare olarak mı başvurulmuş:
“...fesihten sonra yeni işçi alınıp alınmadığının,... (Yargıtay 9 HD, 04.10.2010 T., E: 2010/33069, K: 2010/27474).”

1 yıl önce kurulan fabrikaya, kapatılan fabrikadan alınan işçiler varsa:
“...İşten çıkarılacak işçilerin seçiminde taraflar arasında bir bireysel veya toplu, ya da sözleşme eki iç yönetmelik hükmü var ise, işverenin bu hükümlere uyup uymadığı, keza işveren hiçbir iddia ve sözleşme hükmü olmadan çıkarılan işçilerin seçiminde bazı kriterleri dikkate aldığını, örneğin emekliliği gelenleri veya performansı yetersiz olanları seçtiğini savunmuş ise, bu savunması tutarlılık denetimi kapsamında denetime tabi tutulmalıdır...(Yargıtay 9 HD, 17.05.2010 T., E: 2010/16041, K: 2010/13716)” à İlintili: “...İş sözleşmesinin feshedildiği tarihte işyerinde yürürlükte bulunan Toplu İş Sözleşmesinin 8/B maddesinde “sendika üyesi personelin çalıştığı işyerinin kısmen veya tamamen kapanması halinde veya işyerinin başka bir işverene devredilmesi halinde, işveren işçiyi işletmenin başka işyeri veya bölümlerinde istihdam eder…” kuralına yer verilmişse de, söz konusu kuralın işverenin geçerli sebeple fesih hakkını tamamen ortadan kaldıracak şekilde yorumlanması Anayasa’nın girişim özgürlüğünü düzenleyen 48. maddesine uygun düşmez. Toplu İş Sözleşmesinin sözü edilen hükmü işverenin işçiyi işletmenin diğer işyeri veya bölümlerinde istihdam edebilme imkânı ile sınırlı olarak geçerli olması gerektiği şeklinde yorumlanmalıdır... (Yargıtay 9 HD, 14.02.2011 T., E: 2011/6396, K: 2011/2628)”

Başka bir değerlendirme: “...davacının çalıştığı işyerinin neresi olduğu, kapatılıp kapatılmadığı, davacının aynı veya başka bir birimde değerlendirilip değerlendirilemeyeceği, davalı işverenin işten çıkarılacak işçilerin belirlenmesinde kendisini bağlayan kurala uyup uymadığı yönünden somut olarak araştırma yapılmalıdır. Bunun için de işletmesel karara ilişkin belgelerin yanında, işletmede veya işyerinde çalışan tüm işçilerin görev tanımları, işletme, işyeri organizasyon şeması, işten çıkarılacak işçilerin, işyeri şahsi sicil dosyası, görev tanımları ve çalıştıkları bölümleri gösteren kayıtlar ile fesihten önce ve sonrasını kapsayacak şekilde işçi alımı ve çıkarılmasını gösteren işyeri SSK bildirgeleri getirilmeli, işyerinde keşif yapılarak, özellikle işletmenin faaliyet alanını ve iş organizasyonunu bilen uzman bilirkişiler aracılığı ile inceleme yapılmalı ve feshin yukarda belirtilen ilkelere göre geçerli nedene dayanıp dayanmadığı belirlenmelidir... (Yargıtay 9 HD, 16.11.2009 T., E: 2009/8663, K: 2009/32062)”

İşverenin yukarıdaki hususları kanıtlaması akabinde işçiye tanınan seçenek: işçi, işverenin fesihte keyfi davrandığını iddia ediyorsa bu durumu da işçi kanıtlamalıdır. (4857 S.K. m.20/2-c.2)

Saygılar...