Meslektaşlarım, merhabalar.
Açacağımız bir dava hakkında fikirlerinize başvurmak istiyorum, yardımcı olan meslektaşlarıma şimdiden teşekkür ederim.
Taraflar arasında kurulan taşınmaz inşaasına ilişkin götürü bedelli bir eser sözleşmesi mevcut. Ancak yüklenici, sözleşme şartlarını yerine getirmeden sözleşmede kararlaştırılan teslim tarihinde eserin teslime hazır olduğuna ilişkin ihtar çekiyor. İhtardan sonra ise sözleşmeyi feshediyor. Değişik iş dosyalarında ise eserin teslime hazır olmadığına ilişkin raporlar çıkıyor.
Eser sözleşmelerinde, özellikle götürü bedelli ise feshin haksız olduğunun iddia edilemeyeceği, bu yüzden kararlaştırılan gecikme tazminatından tarafların sorumlu olmayacağına ilişkin Yargıtay kararları mevcut. Ancak asıl sorun şurada başlıyor: Yüklenici şirket, fesihten sonra müvekkil şirketin inşaat sahasını terketmiyor ve haksız işgalde bulunmaya başlıyor. Sözleşmeyi feshetmeyen taraf olarak biz, zamanaşımı süresi içinde cezai şart ve ecri misil davası açmak istiyoruz. Sorularım şunlardır:
1- Her ne kadar sözleşmenin feshi dolayısıyla gecikme tazminatı isteyemesek de, yüklenicinin haksız işgali sebebiyle ecrimisil davasında, gecikme tazminatının hukuki niteliği itibariyle kira tazminatı kapsamında olması hasebiyle ecrimisil davasını söz konusu bedel üzerinden mi açmalıyım yoksa mahkemenin rayiç kira bedelini belirlemesini talep ederek belirsiz alacak davası olarak mı açmalıyım?
2- Ecrimisil'in haksız işgalden kaynaklı bir tazminat alacağı olduğunu, sözleşmede kararlaştırılan cezai şarttan ayrı bir kaynaktan doğduğunu bu yüzden TBK md 180/2'de belirtilen engele takılmadan talep edebileceğimizi düşünüyorum. Acaba sizin bu noktada kanaatiniz nedir?
Tekrardan teşekkür ederim.