Sayın meslektaşımız AV. NEVRA ÖKSÜZ'ün eklediği karar: (Yargıtay 11 HD, 10.07.2006 T., E: 2005/7914, K: 2006/8198: "...davanın açılmamış sayılması kararı, usule ilişkin bir karar olup, uyuşmazlığın esasını çözüme bağlayan ve mahkemenin o işten mutlak anlamda el çekmesini sonuçlayan nitelikte bir karar değildir. Mahkemece, eski hale getirme isteminin incelenmesi ve bir karar verilmesi gerekmektedir. ( Aynı görüş için Bkz.Prof.Dr.Baki Kuru, Hukuk Muhakemeleri Usulü, 6.Baskı, Cilt 5, 2001 Sh.5481 )
Bu içtihat, hakimin bize sunduğu, "davanın açılmamış sayılması kararı ile davadan el çektik, eski hale getirme talebinin muhatabı Temyiz merciidir, bu yüzden eski hale getirme talebinize red-kabul gibi bir karar vermeyeceğiz" gerekçesini çürütüyor.
Ancak hakimin diğer gerekçesi de, "yeni HMK'da eski hale getirme, sürelerin kaçırılması ile ile ilgilidir. duruşmaya girememe, eski hale getirmeye konu olmaz" peki bunu nasıl çürüteceğiz. Gerçekten de kanunda HMK m.95 vd.'da "yasadaki ve hakim tarafından verilmiş süreler" diyor.