Sayın rıdvan avci,

Alıntı: Yazan rıdvan avci ...müvekkilim üzerine bırakılan ihale, kamu ihale kurumu tarafından iptal edilmiştir. bu iptal kararına karşı tarafımca idare mahkemesinde dava açılmıştır. idare mahkemesi davamı kabul ederek ihale kurumu kararını iptal etti. sorum asıl bundan sonra başlıyor. iptal edilen ihale ikinci firmaya verilmiş ve ihaleye konu iş yapılmıştır. müvekkilim haksız olarak iptal edilen ihaleden elde edeceği kardan ve iş bitirme belgesinden mahrum kalmıştır. idare mahkemesi kararına istinaden mahrum kalınan kar payı ile zararların tazmini için dava açabilirmiyim. açabilirsem hangi kuruma açmalıyım? kamu ihale kurumuna mı yoksa ihaleyi yapan kuruma mı değerli yorum ve katkılarınızı bekliyorum.

Birinci husus: Sorunuzda; ihale iptal edilerek yeni bir ihale mi yapıldı; yoksa müvekkiliniz ihale sözleşmesinin imzalanması aşamasında ihale dışı bırakılıp ihale sözleşmesi, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi firmayla mı akdedildi pek net değil (ikinci firmadan kastınızın ne olduğu biraz kafa karıştırıcı )... Anladığım kadarıyla ihale iptal edildi; ihale konusuna dair ikinci ihale açıldı ve başka bir firmayla ihale sözleşmesi akdedilip iş tamamlatıldı?

İkinci husus: sorduğunuz soru çok geniş kapsamlı bir soru. İhalenin iptal sebebi ve idare mahkemesinin, iptal kararını iptali sebebi bilinmeden çok net cevap verilemeyecek bir konu

Genel olarak yorum yapmak ve bilgi vermek gerekirse (lütfen müvekkilinizin somut durumuna göre değerlendiriniz):
İhale sözleşmelerinde kural olarak: ihale sözleşmesinin akdedilmesinden önceki dönem idare hukukuna ve ihale sözleşmesinin akdedilmesinden sonraki dönem özel hukuka tabidir (yani iki aşama teorisi geçerlidir).

İhale mevzuatında ihale sözleşmesinin akdedilmesinden önceki dönemde idareye karşı tazminat istemine dair genel bir düzenleme olmadığı gibi (İst: 4734 S.K. m.45) aslında mevzuatta idareye karşı tazminat isteminde genel tavır da menfi yöndedir (örn:4734 S.K. m.16-m.39). Lakin bu demek değildir ki hiçbir şekilde idareden tazminat istenemez...Özel düzenleme olmadığında genel düzenlemelere gitmek tabiidir

Bu meyanda idare, ihale mevzuatındaki açıkça düzenlenen yükümlülüklerine aykırı hareket etmişse -ispat kolaylığı açısından- tam yargı davası ikame edebilirsiniz (2577 S.K. m.2-12 vd. maddeler).

İdare, ihale mevzuatında açıkça düzenlenen yükümlülüğünü ihlal etmemekle birlikte sözleşmenin yapılması aşamasında güven sarsıcı hareketlerle ihale sözleşmesinin akdedilmemesine sebep olmuşsa bu durumda (konu hakkında doktriner tartışmalar bir kitap yazacak genişlikte olmakla beraber ben de)idarenin "culpa in contrahendo" sorumluluğuna gidilebilmesi gerektiği kanaatindeyim. Yalnız bildiğiniz üzere Türk Hukuku'nda "culpa in contrahendo" sorumluluğuna dair tazminat istemleri menfi zarar kalemlerinden oluşmaktadır ve bu da idareden müvekkilinizin fiili zararını (örn: ihale doküman bedeli, varsa proje giderleri v.b. hazırlık masraflarını) ve yoksun kaldığı karı (ki maalesef ihalelere dair alanda ispatı çok zordur) isteyebileceğiniz anlamına gelir.

İdarenin kasıtlı ve açıkça hukuka aykırı eylemi söz konusu olması halinde ise (örn:rüşvet v.b. durumlar) idareden, haksız fiil sorumluluğuna mesnetle tazminat talebi de mümkündür.

Saygılar...