Mesajı Okuyun
Old 12-01-2012, 16:33   #2
by dinçer

 
Varsayılan

Sayın Kırmızı ;

Belirli bir alacağın hüküm altına alınması gayesi ile açılan kısmi davada 109/2 nin mefhumu muhalifinden saklı tutulan kısım üzerinden davanın reddine karar verecektir.Kanaatimce burada verilecek red kararına kadar fazlaya ilişkin kısım için ek dava açılamayacaktır.Zira ilk davada " ödenen rakamın tamamı " talep edildiğinden derdeslik itirazı ile karşılaşılacaktır.Ancak 109/3 e bakıldığında bu fıkranın lafzından her ne kadar 109/2 gereğince sakclı tutulan (tutulmaması gereken ) miktar üzerinden dava reddedilecekse de 109/ 3 gereğince bu reddin bir feragat olmayacağı anlamını çıkarmaktayım.

Özetle dava fazlayı talep ve dava hakkı saklı tutulan miktar üzerinden reddedilecek ve bu red ara kararla değil hükümle olacak. ( ara kararla olması pek mantıklı gelmiyor ) Davacı kararın kesinleşmesinden sonra (derdestlikle karşılaşmamak için) zamanaşımı noktasında da bir problem yoksa reddedilen kısım için yeni bir dava ( ek dava değil ) açacak.Zira yeni dava açabilmesi yönündeki yoruma iten şey 109/3 ün ta kendisidir.Burada açıkça feragat edilmemişse denmektedir.Eğer feragat olayından 109/3 bahsetmemiş olsa idi yeni dava açamayacağını kesin hükmün olduğunu söyleyebilirdik.Ancak 109/2 yi 109/3 ile beraber düşünmemiz gerektiğini söyleyebilirim.