Sayın av.m.taçyıldız

Büronuz hayırlı olsun.Başarılar dilerim.

HMK. hükümlerini de dikkate alarak...

1.BK.m 158 vd.uyarınca Cezai şart; borçlunun sözleşmedeki edimini, sözleşmeye uygun şekilde yerine getirmesini sağlamak ve onu buna zorlamak amacıyla kabul edilmiş bir hukuksal baskı aracıdır. Seçimlik veya ifaya eklenen türde cezai şart kararlaştırılabilir .

2.Cezai şart: Sözleşmenin asli unsurlarından biri değildir; tersine, asıl edime bağlı, onu kuvvetlendirme amacına yönelik bir yan edim niteliğindedir.

2.1.Borçlunun edimini yerine getirmemesi veya eksik olarak yerine getirmesi hali için öngörülen ve sözleşmede aksine hükmü olmadığı sürece, alacaklısına ya sözleşmenin ifasını ya da cezai şartın ödenmesini isteme hakkı veren bir edim olması nedeniyle (BK.md.158/1),ancak sözleşmedeki asıl edimin yerine istenilebilir.

2.2.BK.161/son maddesi fahiş olan cezai şartın indirilmesi yetkisini hakime vermiş ise de, kusurlu olan borçlunun, alacaklının uğradığı bütün zararlardan sorumlu tutulmasının da, kanununun ve hakkaniyetin gereği olduğu,

2.3.BK.m.159/II. hükmüne göre, alacaklının, cezai şart miktarını aşan zararını da talep edebileceği düşünülmelidir.

2.4.YHGK.nun 20.3-1974 gün E.1970/T. 1053 K. 1974/222 sayılı kararında açıklandığı gibi, tacirler arasında cezai şartın fahiş olması nedeniyle indirim yapılamaması, ancak bu cezai şartın ahlâk ve adaba, emredici hükümlerin koyduğu kurallara aykırı olması halinde cezai şartın geçerli olmayacağı kabul edilmiştir.

3.Fesih konusunda BK.m.106,107,108 incelenmelidir.

4.Öneri:
1.İhtarname
2.Sonucuna göre hareket

Saygılarımla