Sayın NAZ80;
Sunduğum link ve kararları incelemenizi öneririm. Saygılarımla..
http://www.turkhukuksitesi.com/showthread.php?t=27678
http://www.turkhukuksitesi.com/showthread.php?t=38664
YARGITAY
Yirmibirinci Hukuk DairesiEsas No: 2005/1118Karar No: 2005/3408Tarih: 5.4.2005
- Gerekçeli kararda hataLI TARİH ( Faiz Başlangıcının Olay Tarihi Olduğu Yolundaki Belirlemeye Rağmen hatalı Yazılması Halinde Her Zaman Düzeltilmesinin Mümkün Olduğu )
- FAİZ BAŞLANGICI ( Başlangıcının Olay Tarihi Olduğu Yolundaki Belirlemeye Rağmen maddi Yanılgı Sonucu hatalı Yazılması Halinde Her Zaman Düzeltilmesinin Mümkün Olduğu )
- Maddi hata ( Faiz Başlangıcının Olay Tarihi Olduğu Yolundaki Belirlemeye Rağmen maddi Yanılgı Sonucu hatalı Yazılması Halinde Her Zaman Düzeltilmesinin Mümkün Olduğu )
ÖZET :
Gerekçeli kararda, faiz başlangıcının olay tarihi olduğu yolundaki belirlemeye rağmen maddi yanılgı sonucu hatalı yazılmış ise de; bu tür yanlışlıkların mahallinde her zaman düzeltilmesi mümkündür.
DAVA :
Davacı, iş kazası sonucu malüliyetinden doğan maddi ve manevi tazminatın ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kısmen kabulüne karar vermiştir.
Hükmün davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi Tülay Çınkı tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi:
KARAR :
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle gerekçeli kararda, faiz başlangıcının olay tarihi olduğu yolundaki belirlemeye rağmen 19.04.2001 tarihinin maddi yanılgı sonucu 29.01.2002 olarak yazılması hatalı ise de; bu tür yanlışlıkların mahallinde her zaman düzeltilmesi mümkün bulunduğundan davalı vekilinin yerinde bulunmayan bütün temyiz itirazlarının reddiyle;
SONUÇ :
Sonuç itibariyle doğru olan kararın ONANMASINA, aşağıda yazılı temyiz harcının temyiz edene yükletilmesine, 05.04.2005 gününde oybirliğiyle karar verildi.
--------------------------------------------------------------------------
YARGITAY HGK.1991/7 E. 1992/4 K. T: 10.4.1992- KISA KARAR VE gerekçeli KARARIN ÇELİŞKİLİ OLMASI ( Bozma Sebebi Olması ve Hakimin Bozmadan Sonra Önceki Kısa Kararla Bağlı Olmaması )
- Gerekçeli KARARIN KISA KARARLA ÇELİŞİK OLMASI ( Bozma Nedeni Olması ve Bozmadan Sonra Hakimin Önceki Kısa Kararla Bağlı Olmaması )
- BOZMADAN SONRA HAKİMİN ÖNCEKİ KISA KARARLA BAĞLI OLMAMASI ( Usuli Müktesep Hak Doğmaması )
- USULİ MÜKTESEP HAK DOĞMAMASI ( gerekçeli Kararın ve Kısa Kararla Çelişkili Olması Nedeniyle Bozulması )
ÖZET :
1- Kısa kararla gerekçeli kararın çelişkili olması bozma nedenini oluşturur.
2- Yerel Mahkeme, bozmadan sonra önceki kararla bağlı olmaksızın,çelişikliği kaldırmak kaydıyle, vicdani kanaatine göre karar verebilir.
DAVA :
Yargıtay Onuncu Hukuk Dairesi Üyesi Cahit Kadılar, kısa karara aykırı şekilde yazılmış gerekçeli kararın esasa girilmeden sırf bu çelişki nedeniyle bozulması gerekip gerekmediğikonusunda Onuncu Hukuk Dairesi ile diğer daireler ve Hukuk Genel Kurulu kararları arasındaaykırılık bulunduğunu ileri sürerek, bu aykırılığın içtihadı birleştirme yolu ilegiderilmesini istemiş; Birinci Başkanlık Kurulu'nca 17.10.1991 gün ve 51 sayı ile kararlararasında aykırılık bulunduğu sonucuna varılarak konunun İçtihadı Birleştirme Büyük GenelKurulu'nda görüşülmesine karar verilmiştir.
10 Nisan 1992 günü toplanan İçtihadı Birleştirme Büyük Genel Kurulu'nda raportör üyeninaçıklamaları dinlenerek gereği görüşüldü:
KARAR :
Önce, kararlar arasında aykırılık bulunup bulunmadığı yönü üzerinde durulmuştur.
Hukuk Genel Kurulu'nun 1.2.1969 gün ve 776/74 sayılı kararında ilamın karara uygunolması gerektiği; bunun kamu düzeni ile ilgili bulunduğu belirtilerek karar; gerekçelikararın kısa karara uygun bulunması sebebiyle bozulmuştur.
Hukuk genel Kurulu'nun 30.9.1970 gün ve 847/464 sayılı kararında: Konu İcra ve İflasKanunu'nun 18, 97 ve 363. maddeleri uyarınca basit yargılama usulu açısından ele alınıpincelenerek tutanağa geçirilip tefhim edilen ilk kararın geçerli olduğu, sonradan dosyayakonulan kararın ise bir örnek niteliğini taşımakta olup, bu kararın tefhim olunan esaskararla çelişmesi halinde hukuki sonuç doğurmayacağı; hukuki değeri taşımayan bu kararörneğindeki yanlışlıkların düzeltilmesini ilgili tarafın her zaman isteyebileceğibelirtilmiştir.
Hukuk Genel Kurulu'nun 10.2.1988 gün, 520/89 sayılı kararı: Bu karara esas olan usuludurum şöyle gerçekleşmiştir: Yerel mahkeme 27.12.1984 günlü son oturumda ittihaz ettiğikısa kararda "Davanın kabulüne" karar vermiş, gerekçeli kararda ise davayı reddetmiştir.Temyiz üzerine İkinci Hukuk Dairesi kısa kararla gerekçeli kararın çelişik olmasınadeğindikten sonra gerekçeli kararın tefhim edilen kısa karara uygun düzenlenmesininzorunlu bulunduğu gerekçesiyle kararı bozmuş; yerel mahkeme bozmaya uymuş, ancak bu defakısa kararda davanın reddine karar verdiğini açıklamış gerekçeli kararı da buna uygunolarak davanın reddi şeklinde oluşturmuştur. Temyiz üzerine İkinci Hukuk Dairesi davanınkabulü doğrultusunda gerekçeli karar düzenlenmesine ilişkin bozma kararına uyulduğu haldedavanın reddine karar verilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğu gerekçesiyle kararıyeniden bozmuştur. Yerel mahkeme önceki kısa kararın maddi hataya dayandığı; bu maddi hatayı düzeltmek amacıyla bozmaya uyduğunu bozmadan sonra verdiği kısa kararla daha sonrayazılan gerekçeli kararın aynı doğrultuda olduğu gerekçesiyle kararında direnmiştir. Hukuk Genel Kurulu, bozmaya uyulmakla, bozma kararında açıklanan biçimde araştırma ve incelemeyapılma ve gene bozmada benimsenen hukuki esaslar uyarınca karar verilme konusundataraflar yararına usuli kazanılmış hak doğacağını; ancak maddi hata halinde bu kuralınuygulanmayacağını açıkladıktan sonra olayın özelliği itibariyle usuli kazanılmış hakdoğmayacağını bu itibarla direnme kararı verilebileceğini belirtmiş; bozmadan sonramahkemece öncekinden farklı yeni bir kısa karar oluşturulduktan sonra buna uygun gerekçelikarar oluşturulmasını da usul ve yasaya uygun bulmuştur.
Birinci Hukuk Dairesi'nin 11.2.1988 gün, 11944/1415 sayılı; 24.2.1964 gün, 952/1008sayılı; İkinci Hukuk Dairesi'nin 12.12.1990 gün, 7840/12913 sayılı kararları Hukuk GenelKurulu'nun yukarıda açıklanan 1.2.1969 günlü kararı doğrultusundadır.
Üçüncü Hukuk Dairesi 27.9.1973 gün ve 4007/4016 sayılı kararında Hukuk Genel Kurulu'nun1.2.1969 günlü kararındaki esası benimsemiş ancak bunun yanında mahkemece yapılacak işi degöstererek gerekçeli kararın duruşma tutanağına yazılı kısa karara uygun olarak düzenleniptaraflara tebliğ edilmesi gereğine değinmiştir.
Dördüncü Hukuk Dairesi'nin 28.4.1986 gün ve 3054/3674 sayılı kararında gerekçelikararın tefhim olunan kısa karara uygun olarak yazılmamış bulunması bozma sebebi sayılmışve aynen şu husus eklenmiştir: "Mahkemece yapılacak iş, tefhim olunan kısa karara göre veona uygun olarak yazılacak gerekçeli kararın taraflara tebliğ ve bu karara karşı kanunyoluna başvurulması halinde dosyayı diğer temyiz itirazlarıyla birlikte incelenmek üzereYargıtay'a göndermekten ibarettir". Dördüncü Hukuk Dairesi'nin 24.12.1987 gün ve 7427/9508sayılı kararı da aynı doğrultudadır.
Altıncı Hukuk Dairesi'nin 12.1.1962 gün ve 7638/149 sayılı kararında "Mahkemenin sonmuhakeme celsesinde tarafların yüzlerine karşı tehfim ettiği kararla sonradan yazdığı gerekçeli karar birbirine uymamaktadır. Halbuki gerekçeli kararın kısa karara uygunşekilde yazılması iktiza eder" gerekçesiyle bozma kararı verilmiştir.
Yedinci Hukuk Dairesi'nin 23.2.1976 gün ve 1732/2863 sayılı kararı Hukuk GenelKurulu'nun 1.2.1969 günlü kararı doğrultusundadır.
Sekizinci Hukuk Dairesi'nin 16.3.1987 gün ve 2760/2830 sayılı ve 20.2.1989 gün,1425/1666 sayılı kararlarında kısa karara aykırı gerekçeli karar tesis edilmesinin bozmasebebi oluşturacağına değinilmiştir.
Dokuzuncu Hukuk Dairesi'nin 21.11.1991 gün ve 10137/14580 sayılı kararında "...kısakararla gerekçeli karar farklıdır. Bu şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olupbozmayı gerektirmiştir" denilmekle yetinilmiştir.
Onuncu Hukuk Dairesi'nin 18.11.1986 gün ve 5997/6166 sayı ve 9.3.1987 gün, 1239/1283sayılı kararlarında tefhim olunan kararda davanın reddine; gerekçeli kararda ise davanınkabulüne karar verilmesinin hükmün bozulmasını gerektirebileceği de düşünülebilirse dedenildikten sonra dava ekonomisi ve uyuşmazlıkların en kısa yoldan ve en az masraflaçözümlenmesi ilkesi dikkate alınarak hükmün sırf bu çelişki nedeniyle bozulmamasıgerektiği esası benimsenerek temyiz itirazları incelenerek işin esasına girilmiştir.
Onuncu Hukuk Dairesi'nin 5.5.1987 gün ve 1652/2732 sayılı kararında, kısa karardadavanın kabulüne, gerekçeli kararda ise davalılardan biri hakkında tamamen, diğerihakkında ise kısmen redde karar verilmiş olan bir dosyada temyiz üzerine bu yönden birbozma yapılmadan gerekçeli karara itibar olunarak işin esası yönünden temyiz incelemesiyapılarak sonuca gidilmiştir.
Onuncu Hukuk Dairesi'nin 23.11.1987 gün ve 6250/6369 sayılı kararında kısa kararla gerekçeli karar arasında açık çelişki bulunması bozma sebebi sayılarak mahkemece kısakarara uygun gerekçeli karar yazılmak üzere hüküm bozulmuştur.
Onuncu Hukuk Dairesi'nin 3.10.1988 gün ve 6327/5279 sayılı kararında, mahkemeceyapılacak işleme değinilmeksizin "kısa kararla gerekçeli karar arasında çelişki bulunmasıusule ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir" denilmekle yetinilmiştir.
Onbirinci Hukuk Dairesi'nin 27.1.1992 gün ve 5193/334 sayılı kararında, "H.U.M.K.nagöre asıl karar kısa karar olup, mahkemece gerekçeli olan kararın kısa karara uygun olarakyazılması gerekir. Mahkemece, kısa kararda davalılardan ( A ) aleyhine karar verildiğihalde, gerekçeli kararda diğer davalı aleyhine karar verildiği ve ( A ) hakkında iseyetkisizlik kararı verildiği anlaşılmaktadır. Kısa kararla gerekçeli kararın farklı olmasıönemli bir usul yanlışlığıdır. Bu itibarla mahkemece gerekçeli kararın kısa karara uygunolarak yazılması gerekirken bu yönün gözden kaçırılması doğru görülmemiş ve hükmün sadecebu yönden bozulması gerekmiştir" denilmiştir.
Onikinci Hukuk Dairesi 18.9.1989 gün ve 1327/1760 sayılı kararda, " gerekçeli kararınkısa karara uyması zorunludur" gerekçesiyle bozma yapılmıştır.
Onikinci Hukuk Dairesi'nin 16.10.1991 gün ve 9963/10620 sayılı kararında, " gerekçelikararla kısa karar arasında çelişki vardır. Asıl olan kısa karardır. gerekçeli karar kısakarara uygun olmak gerekir. Kısa karara uygun gerekçeli karar yazılmak üzere merci kararıbozulmalıdır" görüşü benimsenmiştir.
Onüçüncü Hukuk Dairesi'nin 3.4.1975 gün ve 3110/2150 sayılı kararında, "Anayasa'nınkoyduğu yargılamanın aleniyet kuralı ve HUMK.nun 382 nci maddesi gereği olarak kararlarınalanen tefhim edilmesi gerekir. Kısa kararla gerekçeli kararda belirtilen kararın başkanitelikte olması aleniyet kuralına aykırı düşer ki bu da mahkemelere olan güveni sarsar.Davanın tamamen reddine karar verildikten sonra bundan dönülerek davanın kabulüneaksettiren bir ilam düzenlenemez. İlamın tefhim edilen karara uygun olarak düzenlenmesizorunludur. Bu yön kamu düzeni ile ilgili olduğundan mahkemenin davanın reddine kararverildikten sonra bundan dönüp davanın kabulü şeklinde ilam düzenlemesi açıklanan ilkelereaykırı olup bozma nedenidir" görüşüne yer verilmiştir.
Onbeşinci Hukuk Dairesi'nin 4.10.1990 gün ve 660/3842 sayılı kararında, kısa kararla gerekçeli karar arasında çelişikliğe değinildikten sonra "... geçerli bulunan kısa karardoğrultusunda hüküm kurulmak üzere karar bozulmalıdır" denilmiştir.
Onsekizinci Hukuk Dairesi'nin 11.2.1992 gün ve 139/408 sayılı kararında, "Yargıtay'ınyerleşmiş uygulamalarına göre tefhim edilen karar esas olup gerekçeli karar tefhim edilenbu, kısa karara aykırı olamaz. Bu husus kamu düzeni ile yakından ilgili olup mahkemekararlarına duyulan güvenin gereğidir. Bu durumda mahkemece yapılacak iş, yeniden duruşmaaçarak kısa karara uygun gerekçeli kararı yazıp taraflara tebliğinden ibarettir" denilerekkarar bozulmuştur.
Birinci Hukuk Dairesi'nin 24.2.1964 gün, 952/1008 sayılı, Sekizinci Hukuk Dairesi'nin20.2.1989 gün ve 1425/1666 sayılı ve 20.2.1975 gün, 4228/ 1057 sayılı; Onüçüncü HukukDairesi'nin 13.9.1973 gün, 135/138 sayılı kararlarında ise kısa karar gerekçeli kararçelişikliğine ilişkin bozma yanında diğer yönlerden de bozma yapılmıştır.
Birinci Başkanlık Kurulu'nun 17.10.1991 gün ve 51 sayılı kararında içtihadıbirleştirmenin konusu hakkında herhangi bir açıklamada bulunulmamış; sadece kararlararasında aykırılık olduğuna değinilmekle yetinilmiştir. Burada usul yönünden öncelikle şuhususun açıklanmasında yarar görülmüştür; Kural olarak içtihadı birleştirme kurulları veBirinci Başkanlık Kurulu kendilerine yetkililerce başvurulmadan re'sen içtihadıbirleştirme kurumunu harekete geçiremezler. Yasada öngörülenlerce bu konuda başvurugerekir. Ancak, kararların kapsamında kalmak kaydıyla aralarında aykırılık bulunan hukukikonuları belirleme ve özetleme yetkisini içtihadı birleştirme kurulu haiz olup bu konudaraportör üyenin özetlemesi dahi kurulu bağlamaz.
O halde, yukarıda özetlenen kararlar arasında aykırılık doğuran noktalar önceliklebelirlenmelidir.
Aykırılık, evvela kısa kararla gerekçeli kararın çelişik olmasının bir bozma sebebioluşturup oluşturmadığı noktasında belirmektedir. Kararlardan bir kısmında bu aykırılığınbozma sebebi oluşturacağı kabul edilmişken diğer bazılarında bozma sebebi oluşturmayacağıesası benimsenmiştir. Bu yöndeki uyuşmazlık çok uzun yıllar boyu devam etmiş veetmektedir. Herhangi bir nedenle kısa kararda benimsenen sonucu, gerekçeli kararı yazarkenvicdanına ve hukuki görüşüne uygun bulmayan hakim gerekçeli kararında kısa kararla çelişenbir sonucu benimseme yoluna gitmektedir. Bu kararlarda, az önce açıklanan aykırılık durumuile sıkı sıkıya bağlı bir uyuşmazlık sebebi daha meydana çıkmaktadır. Bozma görüşünübenimseyen Yargıtay kararları kısa kararı esas almakta ve bozmadan sonra yapılacak işlemede bozma kararında açıkça yer vermekte ve "mahkemece yapılacak iş kısa karara uygun gerekçeli kararı yazarak taraflara tebliğ etmekten ibarettir" demektedir. Diğer bazıkararlarda ise mahkemece yapılacak işlem hakkında herhangi bir açıklamaya yer verilmediğigörülmektedir. Çelişikliği bozma sebebi saymayan kararlarda ise ( gerekçeli karar ) esasalınarak işin esası incelenmektedir. Diğer bazı kararlarda ise çelişiklik bozma sebebisayılmakla beraber işin esası da incelenerek bu yönden de bir karar tesis edilmektedir. Buiki sorunun uygulamada birbiri ile sıkı sıkıya bağlı oluşu, içtihadı birleştirme konusubelirlenirken her ikisinin birlikte ele alınması zorunluluğunu doğurmaktadır. Öylekiuygulamada ve öğretide sorun özetlenirken kısa kararla gerekçeli kararın çelişik olmasıbozma sebebi sayılır mı, sayılmaz mı sorunu; kısa karar mı, gerekçeli karar mı esastırsorunu ile adeta özdeşleştirilmektedir. Bu itibarla konuyu iki yönü ile birlikte ele almazorunluluğunun kabulü gerekli görülmüştür. Aksi halde ihtilaf sürüp gidecek tatbiki hiçbiryarar sağlanmayacaktır. Böylece çelişiklik bozma nedeni sayıldığı takdirde, bozmadan sonraönceki kısa kararın aksi doğrultuda bir kısa karar oluşturulup oluşturulamayacağının daiçtihadı birleştirmenin kapsamında düşünülmesi benimsenmiştir. Kaldıki içtihadıbirleştirme ilke kararlarına göre İçtihadı Birleştirme Kurulları içtihadı birleştirmeyeesas tutulan kararlarda beliren görüşler dışında, raportör üyece dokunulmayan üçüncü birçözüm yolunu da her zaman benimseme yetkisini haizdir.
İşin esasına gelince: T.C. Anayasası yargılamanın aleniyeti ilkesini benimsemiştir.Bunun anlamı yargılama açık olacak, yargılamanın sonunda mahkemece verilen karar da açıkçabelirtilecektir: Sonradan yazılan gerekçeli kararın da bu kısa karara uygun olmasıgerekir. Aksi halde yargılamanın aleniyeti ilkesi zedelenmiş ve mahkeme kararlarına güvensarsılmış olacaktır. Bu hukuki esasın doğal sonucu gerekçeli karar kısa karara uygundeğilse kararın bozulması icabedecektir. Bu görüş üzerinde oybirliği hasıl olmuştur.
Karar bozulduktan sonra acaba hakim evvelce verdiği kısa karara uygun gerekçeli kararyazma zorunda mıdır; yoksa önceki kısa kararını değiştirip bu değişikliğe uygun bir gerekçeli karar da yazabilir mi? Yukarıda bozma sebebi esası benimsenirken gerekçelikararın kısa karara uygun olma zorunluluğu, yargılamanın aleniyeti ve mahkeme kararlarınagüven ilkesinin doğal bir sonucu olarak kabul edilmiştir. Bozma kararından sonra hakimtaraflara tebligat ile yeniden oturum açacaktır. Başka bir anlatımla hakimin, işten elçektikten sonra davayı yeniden ele alamaması engeli Yargıtay bozma kararı ile kalkmışolacaktır. Hakimi önceki kısa kararla bağlı tutmak onu vicdani kanaatiyle bağdaşmaz birkarar vermeye zorlama sonucu doğuracaktır. Hakimin vicdani kanaatine göre karar vermesi deAnayasal bir esastır. O halde hakim bozmadan sonra vicdani kanaatine uygun olmayan öncekikısa kararını değiştirebilmelidir; ancak bu kısa karara uygun gerekçeli karar yazmazorunluluğunun da kabulü gerekir. Başka bir anlatımla hakim çelişikliği ortadankaldırırken önceki kısa kararla bağlı olmamalıdır.
Karşı görüşte olanlar, kısa kararın değiştirilebilip değiştirilemeyeceği sorunununiçtihadı birleştirme kapsamına girmediğini; çoğunluğun görüşünün benimsenmesi ilehakimlere güvenin zedeleneceği; kısa kararla taraflar yararına doğan usuli kazanılmış hakilkesinin bozulacağını ileri sürmüşlerdir. İçtihadı birleştirmenin konusuna ilişkin hususayukarıda yapılan usul yönünden açıklamalar nedeniyle çoğunluk katılmamıştır. Diğerhususlara ise çoğunluk şu gerekçelerle katılmamıştır: Hakimin vicdani kanaatine göre kararvermesi ona güveni daha fazla artıracaktır. Esasen hakime güvensizlik düşüncesi esasalınarak içtihad oluşturulamaz. Çoğu zaman, böyle bir çözüm yolunun benimsenmesimahkemeleri adeta abesle iştigale zorlama sonucu doğuracak ve dosyaların yararsız yereYargıtay'la yerel mahkeme arasında gidip gelmesine yol açacak bu da büyük ölçüdeuyuşmazlıkların çabuk ve ucuz çözümlenmesi ilkesini bozacaktır. Bunu şu örneklerlekolaylıkla ortaya koymak mümkündür. İdari bir davanın kısa kararda işin esasına girilerekdavanın kabul edilmesi; gerekçeli kararda ise görev yönünden reddi halinde karar çoğunlukve azınlık görüşlerine göre çelişiklik nedeniyle bozulacak, azınlık görüşüne göre bozmadansonra hakim kısa karara uygun olarak da esası yönünden kabulüne karar verecek ancakYargıtay'ın görevden ikinci bozmasından sonra davayı görev yönünden reddedebilecektir.Çoğunluk görüşüne göre ise Yargıtay'ın çelişiklik nedeniyle ilk bozmasından sonra öncekikısa kararla bağlı olmaksızın hakim çelişikliği gidererek davayı görev yönündenreddedebilecektir.
Diğer bir örnek, hak düşürücü süreden reddi gereken bir davayı hakim esas yönünden kısa kararda kabul edip, gerekçeli kararda hak düşürücü süreden reddetmişse, çelişikliknedeniyle Yargıtay bozmasından sonra azınlık görüşüne göre önce davayı kısa karara uygunolarak gerekçeli kararda esas yönünden kabul edecek, ancak Yargıtay'ın ikinci bozmasındansonra hak düşürücü süreden reddedebilecektir; çoğunluk görüşüne göre ise çelişikliknedeniyle ilk bozmadan sonra hakim çelişikliği gidererek ikinci bozmayı beklemeden davayıhak düşürücü süreden reddedebilecektir. Örnekleri çoğaltmak mümkündür. Çağdaş yargılamaesasları bakımından bu şekilciliği savunmaya olanak bulunmamıştır. Hakimin yanlışınıgördüğünde temel usul kurallarını ihlal etmeden dönmesi bir fazilettir. Ona saygıyı da budavranış arttırır.
Usuli kazanılmış hak kuralının ihlal edildiği görüşüne gelince;
Usul kuralları gereği şu husus özellikle belirtilmelidir ki hakim, yargılamayıbitirerek kısa kararını vermesiyle işten elini çekmiş olur ve karar Yargıtay'cabozulmadıkça hakim davayı yeniden ele alarak göremez. Ne varki bizatihi bu kısa karar,hiçbir taraf yararına usuli kazanılmış hak doğurmaz. Eğer karşı görüşte olanların ilerisürdükleri gibi usuli kazanılmış hak doğsaydı bu karara Yargıtay dahi dokunamazdı. Zira,usuli kazanılmış hak yerel mahkemeleri bağladığı gibi Yargıtay'ı da bağlar. Kararlarakarşı usuli kazanılmış hak ancak tarafların temyiz yoluna başvurmamaları ile doğabilir. Budurum ise ancak Yargıtay ve yerel mahkemelerce olayların özelliklerine göredeğerlendirilebilecek bir husus olup genel bir kurala bağlanamaz. Bütün bu sebeplerle kısakararla gerekçeli kararın çelişik olmasının mutlak bir bozma sebebi oluşturacağı vebozmadan sonra hakimin önceki kısa kararla bağlı olmaksızın çelişikliği kaldırmak kaydıylavicdani kanaatine göre karar verebileceği yolunda içtihatların birleştirilmesi uygunbulunmuştur.
SONUÇ :
1 ) Kısa kararla gerekçeli kararın çelişik bulunmasının bozma nedeni oluşturacağına; 2 ) Bozmadan sonra yerel mahkemenin önceki kısa kararla bağlı olmaksızın çelişikliği kaldırmak kaydiyle vicdani kanaatine göre karar verebileceğine İçtihadı Birleştirme Büyük Genel Kurulu'nca 10.4.1992 gününde yapılan ilk toplantıda Esas: 1991/7,Karar: 1992/4 sayı ile 1. bentte oybirliği, 2. bentte üçte ikiyi geçen çoğunlukla kararverildi.
KARŞI OY
I- USUL VE YÖNTEM BAKIMINDAN
İçtihatların Birleştirilmesi konusu, sayın raportör üyenin raporunda belirtilmiş olduğu üzere, "tefhedilen kısa karar ile daha sonra kaleme alınıp tebliğ edilen gerekçeli karar arasında farklılık bulunması vekararın temyiz edilmesi halinde sırf bu aykırılığın, temyiz incelemesinde esasa girilmeden, bozma sebebiyapılıp yapılmayacağıdır.
Bu konudaki görüşler iki ana noktada toplanmakta olup bir görüşe göre, açık duruşma sonunda tefhim edilenkarara uygun gerekçeli karar yazılması, mahkeme kararlarına duyulması gereken genel saygı ve güven gereği,kamu düzeni ile ilgili olduğu, kararın ( gerekçeli kararın ) sırf bu nedenle ve tefhim edilen karara uygun gerekçeli karar yazılıp yeniden taraflara tebliğ edilmek üzere bozulmalıdır. İkinci görüş ise, bu aykırılıkhalinde dahi temyiz incelemesinin esastan yapılabileceği ve gerekçeli kararın sırf bu uyumsuzluk nedeniylebozulamayacağı şeklindedir.
İçtihat aykırılıkları bu noktalarda toplanmış, sayın raportörün raporu bu konuyu ve buna ilişkin görüşleridikkate alarak düzenlemiş, genel kuruldaki görüşmeler bu hususlar üzerinde cereyan ederek tamamlanmış, yukardasözü edilen birinci görüş doğrultusunda genel kurulda oy birliğine varan bir kanaat belirlenmiş iken sayınbirinci başkan "bu doğrultuda ( gerekçeli kararın tefhim edilen kısa kararı uygun yazılması için ) Yargıtay'cayapılan bir bozma üzerine mahkemenin bozulan gerekçeli karara uygun bir kısa karar; ya da kısa karara uygunbir gerekçeli kurar yazmakla serbest olup olmadığı" konusunu oylamaya koymuştur. Görülüyorki oylamaya konulanhusus tevhidi içtihadın konusunun tamamen dışındadır.
Bu tutum ve müzakereler ile oylamanın böyle bir mecraya sokulması Yargıtay Kanununun 45 inci maddesi ileYargıtay Başkanlar Kurulunun 19.6.1975 günlü "İçtihatların Birleştirilmesi İlke Kararı"na aykırıdır. Çünküoylama konusu yapılan husus, Birinci Başkanlık Kurulu'nda incelenmemiş, bu hususta raportör tarafından birrapor düzenlenmemiş ve bu konuda ilke kararında olduğu üzere usulüne uygun bir müzakere zeminioluşturulmamıştır. Yargıtay Kanununun 45 inci maddesinin son fıkrasına göre İçtihadı Birleştirme Kurulunun,İçtihadı Birleştirmeye konu genel kurulun veya dairelerin kararlarındaki gerekçe ve görüşlere bağlı olmaksızınsorunu başka bir görüşle bağlayabilir ise de, İçtihatları Birleştirme konusu edilen konudan başka bir konuyukarara bağlayamaz. İçtihatları Birleştirme konusu, tefhim edilen kısa karar aykırı olan bir gerekçeli kararınesasa girişilmeden önce sırf bu nedenle bozulup bozulmayacağı konusunda iken, böyle bir bozma kararı üzerine,bozmaya uyan mahkemenin dilerse gerekçeli karara uygun kısa karar; dilerse kısa karar uygun gerekçeli kararverip veremeyeceğine ilişkin bir oylama yapılamaz. Bu konularda bir içtihad aykırılığı dahi ortaya konulmamışiken "İçtihatların Birleştirilmesi" görüntüsü altında bu nitelikte bir kural vaaz etmek yanlıştıryasalarımıza aykırıdır. Bu suretle verilmiş bir genel kurul kararın Yargıtay Kanununun 45 inci maddesinin 5.fıkrasındaki bağlayıcı niteliği herzaman tartışma konusu edilebilecek ve uygulamada tereddütlere yolaçacaktır.
II- ESAS YÖNÜNDEN
Tehfim edilen kısa karara aykırılık nedeniyle Yargıtay'ca verilen bozma ilamı, gerekçeli karara yönelik,onu bozan, bir karar olduğu açıktır. Bozma nedeni ve gerekçesi ise, tefhim edilen kısa karara aykırıolmasıdır. Bozmanın dayanağı başka herşeyin ( temyiz sebepleri dahil ) dışında ve üstünde tefhim edilen kısakarar ve bunun içerdiği olgular ve yargısal saptamalardır. gerekçeli karar, bunlara aykırı olduğu içinbozulmuştur. İçtihatları Birleştirme Büyük Genel Kurulu'nun sayın birinci başkan tarafından ifade edildiğiüzere oy birliği ile kabul ettiği husus budur. Bu konuda Hukuk Genel Kurulu'nun bir kararına ( tenkid-i içtihatmüzakerelerinde dikkate alınmamıştır ) dayanılarak Yargıtay bozmasının her iki kararı da ( gerekçeli karar vekısa karar ) kapsadığı ileri sürülerek belli bir sonuca varılmak istenmiş ise de, bu konuda da tartışmaaçılmamış, raportör üyenin raporunda dahi bu konulara değinilmemiştir. O halde bozma, tefhim edilen kısakarara uygun gerekçeli karar yazılması konusunda olup, her iki karar arasındaki çelişkinin giderilmesiniiçermemektedir. Büyük genel kurulca oybirliği ile kabul edildiği bildirilen İçtihatların Birleştirilmekararı budur. Buna rağmen, mahkemenin dilediği takdirde değişik bir kısa karar verip taraflara tehfimedebileceğini ( gerekçeli karara uygun hale getirmek için ) ve bu suretle Yargıtay bozmasının dayanağı hukukisebebi bertaraf edebileceğini kabul eden bir görüşü, ne usul hukukumuzdaki temyiz incelemesi ve bozmasınınesasları ne de usuli kazanılmış hak ilkesi ile bağdaştırmak mümkündür.
İçtihatların Birleştirilmesi müzakerelerin sonunda kabul gören görüş, tefhim edilen karara aykırı gerekçekararın, temyiz incelemesinin esasına girilmeksizin sırf bu aykırılık nedeniyle bozulması gerektiğineilişkindir. Müzakereler sırasında ve sonunda sayın birinci başkanın müdahalesine kadar Yargıtay bozmasının heriki kararı da ortadan kaldırdığına dair bir görüş ileri sürülmemiş ve tartışılmamıştır. Büyük genel kurulcakabul edilen bu görüşün dayanakları, kumu düzeni ve bununla ilintili olarak usulen kazanılmış hak ilkesininkorunmasıdır.
Gerçekten Yargıtay'ın birçok kararında ısrarla vurgulanmış olduğu üzere, yazılıp tebliğ edilen kararın dahaönce duruşma tefhim edilmiş bulunan karara uygun olmaması, HUMK. 382. maddesinde ifadesini bulan, alenentefhim ilkesine aykırı olduğu gibi bu ilkenin uygulanmasından kaynaklanan mahkemelere duyulması gereken güvenide sarsıcı sonuç doğurur. Böyle bir mahkeme kararı Yargıtay'ca bu nedenle bozulur. Bozma nedeni bu olunca,değiştirilmesi gereken kararın tefhim edilen karar değil, buna aykırı olarak yazılan gerekçeli karar olmasıgerektiği sonucuna varılmalıdır. Çünkü, Yargıtay bir dava sonucunda iki çelişik karar verilmiş olduğu içinbozma yapmadı; biri ( gerekçeli karar ) diğerine ( tehfim edilen kısa karar ) aykırı olduğu için bozma yaptı.Bozmanın gereği hukuken ve mantıken, kısa karar uygun karar yazmakla yerine getirilir. Mahkemeye, kısa kararı, gerekçeli karara uygun hale getirme seçeneğinin tanınması, bozmanın mantığıyla bağdaşmaz ve bozmanın dayanağıolan alenen tefhim ve kamu düzeni esaslarına ters düşer. Yargıtay bozmasının geneldeki dayanağı, HUMK.nun 382.maddesinde yer alan "alenen tefhim" ilkesinin gereğidir.
Bu ilkeye muhalefet, HUMK.nun 428. maddesinin son fıkrasında belirtilmiş olduğu üzere mahkemenin yargılamausulü yasası ile kendisine verilen görevde hata etmiş olması ve bu hatanın sonuçta verilen hükmü değiştirirnitelikte bulunması ile gerçekleşmiştir. O halde bu bozma, esas itibariyle HUMK.nun 430. maddesinde sözüedilen kuralın uygulanmasını gerektirir. Bu durumda tefhim edilen kısa karara aykırı olan gerekçeli karar,bozma nedeniyle geçersizdir. Geçersizlik, kısa kararın açık duruşmada tefhiminden sonraki işlemlere yönelikolup bundan önceki işlemleri ve dolayısı ile tefhim edilen kararı kapsamaz. Yasa gereği geçersiz olan gerekçeli karara, kısa karar değiştirilip ona uygun hale getirilmekle hayatiyet verilmesi "bozma" kavramı,sonuçları ve gerekleri ile bağdaşmaz.
Diğer taraftan, tefhim edilen kısa karara uygun olmadığı için bozulan gerekçeli karara, bozmaya rağmengeçerlilik olanağı verilmesi, usulen kazanılmış hak ilkesine de aykırıdır. Bu aşamada, bir hususu tekraretmekte yarar vardır. Bozulan karar gerekçeli karardır. Bozma nedeni, tefhim edilen kısa karara aykırıoluşudur. O halde kısa karar geçerliğini korumaktadır. Bozma kararı onu şamil değildir. Aksine, bozmanındayanığıdır. O halde gerekçeli kararı temyiz etmekle bozulmasını sağlayan tarafın, kısa kararla da görülenveya hüküm altına alınan hususlarda bozmayla kazandığı bazı hakları vardır. Bozma ilamına uyulmakla bu hakkıteyid edilmiştir ve bu suretle usulen kazanmış olduğu hakların korunması lazımdır. Davası kısa kararda kabuledildiği halde gerekçeli kararda reddedilen davacı, gerekçeli kararı bozdurmakla ( bozma nedeni, kısa kararaaykırı olması ) lehine verilen kararın gerekçeye bağlanmasını ve bu suretle yazılacak ve taraflara tebliğedilecek kararın geçerli olmasını sağlamış olacaktır. Bu sonucu Yargıtay bozma kararıyla sağlamıştır. Buaşamada bozma üzerine ve bozmaya uyulduğu halde mahkemeye bozulan gerekçeli karara ( örneğimizde red kararı )uygun bir kısa karar tefhim etme olanağı ve seçeneği verilmesi, onun bozma ile elde ettiği kazanılmışhaklarını bertaraf edecektir.Görülüyorki, bir taraftan tefhim edilen kısa karara uymayan gerekçeli kararın yazılamayacağını, bunun bozmanedeni olacağını kabul ederken, diğer taraftan böyle bir bozma kararı üzerine, bozmaya uyan mahkemenin dilersebozulan gerekçeli kararın uygun bir kısa karar yazmakla serbest olacağını içtihad etmek, genel mantıkkurallarına ve "bozma" kavramına ters düştüğü gibi usul hukuku kuralları ile de bağdaşmaz. Bütün bunedenlerle, İçtihadların Birleştirilmesi konusunun bu konudaki Yargıtay Kanununun 45. maddesine uygun olarakBirinci Başkanlık Kurulu'nca alınan kararlar kapsamında "tefhim edilen kararla tebliğ edilen gerekçeli karararasında farklılık bulunması halinde sırf bu aykırılığın, temyiz incelemesinde esasa girilmeden bozma sebebiyapılıp yapılmayacağı" ne sınırlı tutulup İçtihadların "esasa girilmeden bozulmalıdır" yolundabirleştirilmesine karar verilmesi ile yetinilmesi gerektiği görüşüyle ve yukarıdaki nedenlerle çoğunlukkararına karşıyım.
Sait REZAKİ
Onsekizinci Hukuk Dairesi Başkanı
MUHALEFET ŞERHİ
I- Usul Yönünden
Tarafımdan raportör üyeliği yapılmış bulunan içtihatları birleştirmenin konusu şu şekilde tesbit edilm"Usulüne uygun biçimde tefhim olunan ve zabıtnameye geçirilen kısa kararla ( HUMK. 381/11, 489/11 ), sonrakaleme alınan gerekçeli karar ( HUMK. 388/I-4, II ) aralarında farklılık bulunması ve kararın temyiz edilmesihalinde sırf bu aykırılığın temyiz incelemesinde esasa girilmeden -hukuk usulü yönündenbozma sebebi yapılıpyapılmayacağı". Hatta bu özet, müzakerelerin başlangıcında, büyük genel kurulda, toplantı sayın başkanınca şuşekilde vurgulanmıştır: "Usulüne uygun kısa karar var, fakat gerekçeli karar buna aykırı".
Ne var ki daha sonra, müzakerelerin ilerlediği bir sırada, gene toplantı sayın başkanınca, Hukuk GenelKurulu'nun 10.2.1988 987/2-520; 988/89 tarih ve sayılı kararında benimsenen görüş açıklanarak "kısa ve gerekçeli karar aralarındaki aykırılık esasa girilmeden bozma sebebi yapıldığı ve bozmaya uyulduğu taktirdemahkemenin ilk tefhiminden ayrılarak başka bir tefhimde bulunmasının mümkün olup olamayacağı" şeklinde konugenişletilmiş, sonuçta bozmanın tefhime aykırı gerekçeli kararla birlikte tefhim olunan kısa kararı da ortadankaldırdığı, hakimin serbest kaldığı, bozmadan sonra artık başka bir kısa karar da tefhim edebileceği şeklindeoylama sonuçlanmıştır.
"Bozmadan sonra hakim serbesttir, ilk hükümden ayrı bir hüküm de tefhim edebilir" veya "serbest değildir,ilk tefhimi değiştiremez, ancak ona uygun bir gerekçeli karar yazabilir" şeklinde yapılan oylama öncelikleiçtihadı birleştirmenin konusu dışındadır. Bu konu ne içtihatları birleştirme taleplerinde, ne Daire'lerdealınan görüşlerde, ne Birinci Başkanlık Kurulu kararında, ne de raporda yer almadığı gibi özellikle bu konudaiçtihat aykırılığı da tesbit edilmemiştir. Ancak toplantıda ortaya getirilen ve başka içtihatlarla aykırıileri bile sürülmeyen henüz gelişmemiş bir tek Hukuk Genel Kurulu içtihadının "birleştirme" haline getirilmesimümkün değildir, çünkü öncelikle içtihatlar arasında "aykırılık" ön şartı yoktur. Esasen bu konudaiçtihatların birleştirilmesi yoluna gidilip gidilmeyeceği bile oylanmamıştır. Oylanan; tefhim olunan kıkararla kaleme alınan gerekçeli karar aralarında farklılık bulunması halinde bunun esasa girilmeden bozmasebebi teşkil edip etmeyeceğidir ve tesbit edilen de 10. Hukuk Dairesi'nin gerek kendi, gerekse Hukuk GenelKurulu ve diğer Hukuk Daireleri içtihatları arasında içtihat aykırılığı bulunduğudur. O halde büyük genelkurulun toplanması sebebi olan konu dışına çıkılarak aykırılığı tesbit edilmeyen bir tek başka içtihat ( HGK )birleştirilmiştir? Bu, konu dışında kaldığı için "yeni görüş" şeklinde de değerlendirilemez ve ele alınamaz( bkz. İçtihatların Birleştirilmesi İlke Kararı, m. 10 ).
Kaldı ki, toplantıda ortaya getirilen ve "birleştirilen" Hukuk Genel Kurulu'nun 10.2.1988 987/2-520; 988/89tarih ve sayılı içtihadı maddi hata konusuna ilişkin olup davanın kabulü tefhim olunduktan sonra gerekçeli kararda dava reddedilmiş, Daire'ce bozulması üzerine de zabıt katibince duruşma tutanağına hataen davanınkabulü yazıldığı belirtilerek maddi hatanın düzeltilmesi amacıyla bozmaya uyulduğu belirtildikten sonra budefa red tefhim olunmuş, tekrar bozulduğunda da ısrar kararı Hukuk Genel Kurulu'nda ikinci görüşmedeoyçokluğuyla onanmıştır.
Görüldüğü gibi Hukuk Genel Kurulu'nun yukarıdaki içtihadında tefhime aykırı zapta geçme maddi hatasınadayanılmıştır. Esasen maddi hata usuli müktesep hakkın istisnalarındandır ve bir taraf lehine kazanılmış hakdoğurmaz. Eldeki içtihatları birleştirmenin konusunda ise böyle bir maddi hata söz konusu edilmemiştir. Budurumda konu dışına çıkılarak ve yukarıda sözü geçen Hukuk Genel Kurulu içtihadından esinlenerek, tefhim ile gerekçeli kurar ayrılığının esasa girilmeden bozma sebebi yapılması halinde bozmaya uyan mahkemenin bu defailk tefhimi de ortadan kaldırmakta serbest olduğu ve ilk tefhimi değiştirebileceği sonucuna varmamak gerekiridi.
II- Esas Yönünden
İlmi ve kazai içtihatlarda ortaya konulan görüşler, tefhim olunan kısa karar hüküm fıkrası niteliğine uygunise bu tefhimle hükmün hukuki varlık kazandığı noktasında yoğunlaşmaktadır. Özetlenirse "Henüz gerekçeli kararyazılmamış olsa bile tefhim edilmekle hüküm ortaya çıkmış, doğmuş ve bir varlık kazanmıştır. gerekçeli kararında tefhim edilen nihai karara uygun biçimde kaleme alınması gerekir. Anayasa'nın 141 inci maddesi duruşmalarınaleniyeti kuralını getirmiştir. Bunun sonucu olarak da kararların alenen tefhimi gerekir. Aslolan işte bualenen tefhim olunan kısa karardır. Aslından ayrılan gerekçeli karar kamu düzenine aykırıdır ve mahkemelereolan güveni sarsar. Tutanağa geçirilip tefhim edilen ilk karar geçerlidir. Sonradan yazılan gerekçeli kararınkısa karara aykırı olması temyiz ve esasa girilmeden bozma sebebidir; tavzih yolu ile de giderilemez. Budurumda mahkemece yapılacak iş kısa karara uygun olarak düzenlenecek gerekçeli kararı taraflara tebliğ etmek,bu karara karşı kanun yollarına başvurulması halinde gereğini yapmaktan ibarettir" ( Bkz., Baki Kuru, HukukMuhakemeleri Usulü, Ank., 1980, C. 11, s. 2034 vd.; Ank., 1982, C. III, s. 2328 vd.; Saim Üstündağ MedeniYargılama Hukuku, İst., 1989, s. 652 vd. ). Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nda da benzer hükümlersevkedilmiştir ( CMUK. 253/I, 266/I,11; 268/1... ).
Bu bakımdan kısa karara aykırı ve esasen tefhim edilmeyen gerekçeli karar yazılmamış gibidir. Kararın hangihususları kapsayacağı HUMK.nun 388. maddesinde sayılmıştır. Kısa karar bu unsurları kapsayamayacağına göresırf kısa karar üzerinde de inceleme yapılamaz. O halde temyiz mahkemesine kısa karara uygun ve HUMK.nun 388.maddesindeki unsurları kapsayan karar gönderilmelidir ki temyiz incelemesi yapılsın. Bu yok ise, incelenecekkarar da olmadığına göre işin esasına girilmeden kısa karara aykırı gerekçeli karar bozulmakta, incelemetekrar bu defa ilk kısa karara uygun olarak yazılıp tekrar temyiz halinde gönderilecek gerekçeli kararüzerinde yapılmaktadır ki doğru olan budur. Bu şekilde çelişkili karar kaleme alınması halinde, işten eliniçekmiş hakimin apayrı bir karar yazmış sayılması gerektiği, buna ise yetkisinin bulunmadığı belirtilmektedir( Y. 8. HD., 16.3.1987 987/2760-2830 ). Dikkat edilirse, 10. HD.'nin bazı kararları dışında, hemen bütünDaire'ler usulüne uygun olarak tefhim edilmiş kısa karara uygun olmayan gerekçeli kararı bozmuştur, işinesasına girmemişler ve fakat böylece tefhim olunan kısa kararı inceleme dışında ve ayakta tutmuşlardır ( misal:HGK., 1.2.1969-776/74; HGK., 30.9.1970-847/464; 1. HD., 11.2.1988-11944/1415; 2. HD., 27.5.1988-4192/5642; 3.HD., 29.6.1987-6882/7249; 4. HD., 28.4.1986-3054/3674; 4. HD., 24.12.1987-7427/9508 burada açıkça tefhimeaykırı gerekçeli kararın bozulduğu vurgulanmıştır; 6. HD., 12.1.1962-7638/149; 7. HD., 23.2.1976-1732/2863; 8.HD., 20.2.1989-1425/1666; 9. HD., 21.11.1991-10137/14580; 10. HD., 23.11.1987-6250/6369; 10. HD.,3.10.1988-6327/5279; 11. HD., 27.1.1992-5193/ 334; 12. HD., 14.1.1985-10738/50; 13. HD., 3.4.1975-3110/2150;15. HD., 4.10.1990-660/3842; 15. HD., 25.11.1991-2214/5652; 15. HD., 24.2.1992-4536/ 808; 17. HD.,11.2.1992-785/411; 18. HD., 11.2.1992-139/408; ... ... ). Yani, usulüne uygun olarak tefhim edilen ve zaptageçirilen kısa karar bozmanın şumulü haricinde tutulmuştur.
Hatta bu husus, içtihatları birleştirme talebinin hazırlık safhasında bazı Daire sayın başkanlarının yacevaplarında da açıkca ifade olunmuştur: "...kısa karara aykırı şekilde yazılmış gerekçeli kararın esasagirilmeden sırf bu çelişki nedeniyle bozulması gerektiği... 1. HD. Bşk. Z. Özdil ... gerekçeli kararınduruşmanın sonuçlanması üzerine tefhim edilip tutanağa geçirilen kısa karara aykırı olamayacağı... 3. HD. Bşk.N. A. Aysoy ... yargılamaya son veren kısa karar ile gerekçeli kararın biribirine aykırı olması, başlı başınabozma sebebidir ve esasa girilmeden sırf bu çelişki nedeniyle hükmün bozulması gereklidir... 7. HD. Bşk. C.Sonbay ...işin esasına girilmeden nazara alınması gerektiği... 8. HD. Bşk. S. Özdemir ...işin esasınagirilmeden kararın bozulması.... 9. HD. Bşk. E. Çubukçu ...işin esasına girilmeksizin Daire'mizce mahkemelerin gerekçeli kararları bozulmaktadır... 11. HD. Bşk. N. Özkan ...kısa karara uygun biçimde gerekçeli kararyazılmak üzere kararın bozulması gerektiği... 12. HD. Bşk. K. G. Yelço ...hüküm fıkrası niteliğindeki kısakarar tefhim edilmekle hüküm hukuksal yönden varlık kazanmış olmaktadır. Bu nedenle gerekçeli kararın kısakarara uygun olması gerekir... 13. HD. Bşk. A. S. Dura ...mahkemece tefhim edilen kısa kararla tebliğ edilen gerekçeli karar arasında çelişki bulunması halinde işin esasını inceleme gereği bulunmadan bozma nedeni kabuledilmektedir... 17. HD. Bşk. H. Karadoğan - ...asıl karar tehfim edilen karar olduğu için gerekçeli kararınkısa karara uygun olması zorunlu görülmüştür.... münhasıran kısa karara uygun gerekçeli karar yazılmak vetaraflara tebliğ edilmek üzere mahkeme kararının bozulmasına ilişkin olmalıdır... 18. HD. Bşk. S. Rezaki...asıl olan kısa karardır zira tefhim olunan kısa karar davanın özünü ve kesin sonucunu ifade eder gerekçeli kararda buna ters bir yol izlenmesi kararın değiştirilmesi anlamına gelir ve bu olgu yasaya aykırıdır busebeple kısa kararın esas alınması buna göre gerekçeli kararın yazılması zorunludur... 20 HD. Bşk. F.Atbaşoğlu "Bütün bu görüşlerde belirtilen "... gerekçeli kararın bozulması gerekçeli kararın kısa karara aykırıolamayacağı, işin esasına girilmeden nazara alınması, kısa karara uygun gerekçeli karar yazılmak üzerebozulması, gerekçeli kararın kısa karara uygun olması, kısa kararın esas alınması..." gibi ifadeler bozma ilekısa karara aykırı gerekçeli kararın ortadan kaldırıldığını, usulüne uygun biçimde tefhim edilen kısa kararınbozma kapsamı dışında tutulduğunu ve lehine olan taraf için kazanılmış hak meydana getirdiğinibelirtmektedirler.
Esasen bozma kararlarında ve görüşlerde geçen "işin esasına girilmeden" ifadesi bu hususu işaret içinkullanılmaktadır. Zaten, yukarıda da belirtildiği gibi, tefhim olunan kısa karar HUMK. 388'in tüm unsurlarınımuhtevi bulunmadığından temyizen incelenmesi de mümkün değildir ve incelenemeyen kısa kararın bozma şumulündeolduğu da söylenemez. Ne zaman ki tefhime uygun gerekçeli karar yazılırsa tefhim olunan kısa karar bu uygunlukhalinde incelenecektir. Aksi halde Yargıtay, sadece kısa karara aykırı olan " gerekçeli kararı "' bozar ( BakiKuru, age., C. II, s. 2034 ). Bozulan "kısa karar" değildir. Mahkemece bozmaya uyulmakla da kısa karar lehineolan taraf için kazanılmış hak ihlal edilemez.
Bu durumda bozmaya uyan mahkemece, bozmanın şumulü haricinde tutulmuş ilk tefhimin tekrarlanması, müktesephakkın ihlal edilmemesi ve bu tefhime uygun gerekçeli kararın yazılması gerekir. Yoksa, çoğunluk kararındabenimsendiği gibi; esasa girilmeden, tefhime aykırı gerekçeli karara münhasır kalarak yapılan bozmanın usulüneuygun tefhimi de ortadan kaldırdığı farz edilerek hakimin apayrı bir tefhimde serbest kaldığının benimsenmesi-bazı istisnalar dışındamüktesep hakları ihlal mahiyetinde ve amme intizamına aykırı olur Dosyanın Yargıtayile mahalli mahkeme arasında gidip gelmesini önlemek için bunun pratik çare şeklinde görülmesi de korunmasıgereken hukuki temel müesseselerin önemi yanında geçerli bir gerekçe değildir.
Sonuç olarak; bozmanın usulüne uygun kısa kararı ortadan kaldırmadığı, esasa girilmeden yapılan usuldenbozma sebebiyle bu aşamada kısa kararın lehine olan taraf için kazanılmış Hak meydana getirdiği mahkemecebozmaya uyulduğu taktirde ilk tefhim tekrarlanarak ona uygun gerekçeli kararın yazılması gerektiği, çünkübozmanın tefhime aykırı gerekçeli kararı ortadan kaldırdığı, tefhim ile gerekçeli karar arasında uygunlukbulunmadığı için bunun bir tek karar gibi görülerek bozmanın tefhimi de kaldırdığı gibi bir görüşünbenimsenemeyeceği, o halde hakimin ilkinden ayrılarak başka bir kısa karar tefhim edemeyeceği, ancak tefhimile gerekçeli karar uygunluğunun bulunması halinde işin temyizen esasından incelenebileceği ve şartları varsakararın o zaman bütünü ile bozulabileceği, şimdiden ilk tefhimin mahkemece değiştirilemeyeceği görüşüyleçoğunluk kararına muhalifim.
Hakkı S. TERZİBAŞOĞLU
Raportör Üye ( 11. Hukuk Dairesi )