Limited Şirket Hissesinin Satış Vaadi.

Ortada ekonomik durumu iyi görünen ama %50 hissesi devralınmadan önce 1 sene kadar izlenmek istenen bir şirket var. Müvekkilim şirkete iş anlamında çok büyük katkılar yapabilecek ticari çevreye sahip. Şirket de bu çevreyi kullanabilecek imkanlara.

Sorum şu,
2 ortaklı bu şirkette 2 ortak da yapacağı katkıya karşılık 1 sene içerisinde müvekkilimin istediği tarihte ortaklardan birine ait şirket hissesinin %50 hissesini devredeceğine dair bir noter onaylı sözleşme imzalasa geçerli olur mu yoksa ortaklar genel kurulu ayrıca onay vermeli mi? Ve müvekkilim hisseyi devralmak istediğinde ne gibi sorunlar yaşayabilir?

Not: Şu aşamada malesef şirket sözleşmesi elimde yok.

Alıntı: Yazan Batu Han Ortada ekonomik durumu iyi görünen ama %50 hissesi devralınmadan önce 1 sene kadar izlenmek istenen bir şirket var. Müvekkilim şirkete iş anlamında çok büyük katkılar yapabilecek ticari çevreye sahip. Şirket de bu çevreyi kullanabilecek imkanlara. Sorum şu, 2 ortaklı bu şirkette 2 ortak da yapacağı katkıya karşılık 1 sene içerisinde müvekkilimin istediği tarihte ortaklardan birine ait şirket hissesinin %50 hissesini devredeceğine dair bir noter onaylı sözleşme imzalasa geçerli olur mu yoksa ortaklar genel kurulu ayrıca onay vermeli mi? Ve müvekkilim hisseyi devralmak istediğinde ne gibi sorunlar yaşayabilir? Not: Şu aşamada malesef şirket sözleşmesi elimde yok.

Şirket ana sözleşmesinde hisse devrine engel bir hüküm yoksa ortaklar kurulu kararına gerek yok.

Dolayısıyla ana sözleşmede engel yoksa şirket ortakları serbestçe hisselerini temlik edebilecekleri gibi, hisse temlikini de (Noterden) vaad edebilirler.

TTK 520/4.fıkrasında şirket sözleşmesinde payların devrinin yasaklanabileceği ya da kanunun aradığından daha ağır şartlara bağlanabileceği düzenlenmiştir.
520/5.fıkrasında payın devri ya da devir vaadi sözleşmelerinin yazılı ve imzasının noterlikçe tasdik ettirilmiş olmasını zorunlu kılmaktadır.
Buna göre şirket sözleşmesinde devir yasağı yoksa ve devir vaadi sözleşmesi yazılı ve imzası noterçe tasdikli olmak şartıyla yapılabilir.
Müvekkilinize en sağlıklı cevabı şirket sözleşmesine bakarak verebilirsiniz.

Yanıtlar için teşekkürler.
Ama aslında sorduğum limited şirket sözleşmesinde devir yasağı olsa bile noterde yapılan sözleşme müvekkilime bu hakkı sağlar mı?
Çünkü sözleşmeyi sadece payını devredecek ortak değil, limited şirketin diğer ortağı da imzalayacak. Böylece tüm pay ve paydaşlar bu sözleşmeye imza atmış olacaklar.
Bu durum ortaklar genel kurulu kararı yerine geçer mi?
Sözleşme noterde imzalandıktan sonra şirket ana sözleşmesinde devrin yasaklandığını iddia etmek iyi niyete aykırı düşmez mi? Yada bu sözleşmede ortaklar genel kurulunda buna ilişkin karar alınacağına dair madde bulunması hukuka uygun düşer mi?

Daha çok kafamı karıştıran konular bunlar. Sanırım son ana kadar şirket sözleşmesine ulaşma imkanım olmayacak. O nedenle şu aşamada her şeyi en kötü koşullarda değerlendirmek zorundayım.

520.maddeyi bütünü ile ele aldığımızda devir için sıkı esas ve şekil şartları konulduğunu anlıyorum. Devre ilişkin olarak pay defterine kayıt yapabilmek için esas sermayenin en az 3/4'üne sahip ortaklardan en az 3/4'nün devre onay vermesi gerekmektedir. Sözü geçen şirkette 2 ortak olduğundan diğer ortağın devir vaadine onay vermesi şarttır. 520'deki bu düzenleme geçerlilik koşulu olup taraflar arasında dahi geçerli olması için şartların sağlanması gerekir. Aşağıdaki karar da bu yöndedir. Esas sözleşmeyi ticaret sicil memurluğundan da temin edebilirsiniz.

YARGITAY
11. HUKUK DAİRESİ
Esas :2011/741
Karar:2011/1607
Tarih:14.02.2011

-YARGITAY İLAMI-

Taraflar arasında görülen davada Kadıköy 3. Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 28/06/2007 tarih ve 2006/649-2007/410 sayılı kararın YARGITAYca incelenmesi davalı Hasan Vahdi Bingöl vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, bazı noksanlıkların ikmali için dosya mahalline gönderilmişti. Bu noksanlıkların giderilerek dosyanın gönderildiği anlaşılmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi Duygu Süzer tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin davalı şirketteki payını davalı Hasan’a noter belgesiyle devrettiği halde şirketin diğer hissedarı davalı Sakine’nin pay devrinin pay defterine işlenmesine yanaşmadığını ileri sürerek, şirket ortaklığından ayrıldığının tespiti ile pay devrinin pay defterine işlenmesine karar verilmesini talep ve DAVA ETMİŞTİR.

Davalılar davaya CEVAP VERMEMİŞLERDİR.

Mahkemece, tüm dosya kapsamına göre, TTK. 520/2 nci maddesinde devrin pay defterine kayıt koşulları belirlendiği, ancak ortağın mahkeme kararıyla muvafakate zorlanamayacağı gerekçesiyle davalı Hasan yönünden pay devrinin iki taraf arasında hüküm ifade ettiğinin tespitine, diğer davalılar hakkındaki davanın TTK 520. madde gereğince reddine KARAR VERİLMİŞTİR.

Kararı, davalı Hasan Vahdi Bingöl vekili TEMYİZ ETMİŞTİR.

Dava, limited şirketteki pay devrinin pay defterine işlenmesi talebine ve ortaklıktan ayrılmanın TESPİTİNE İLİŞKİNDİR.

TTK’nun 520. maddesinde, bir pay devrinin şirket hakkında ancak şirkete bildirilmek ve pay defterine kaydedilmek şartıyla hüküm ifade edeceği, devir hususunun pay defterine kaydedilebilmesi için, ortaklardan en az dörtte üçünün devre muvafakat etmesi ve bunların esas sermayenin en az dörtte üçüne sahip olması şartlarıyla birlikte, nihayet, anılan maddenin son fıkrasında, pay devri veya devir vaadi hakkındaki mukavele yazılı şekilde yapılmış ve noterde imzası tasdik ettirilmiş olmadıkça ilgililer hakkında dahi hüküm ifade etmeyeceği AÇIKÇA BELİRTİLMİŞTİR.

Limited şirketlerde pay devrinin tarafları bağlaması bir başka ifadeyle taraflar yönünden dahi geçerli olması yasada öngörülen pay paydaş çoğunluğunun devre muvafakat etmiş olmasına bağlı olup, bu muvafakat sağlanana kadar payın devri askıda kalmakta payın devrinin ortaklar tarafından reddi halinde devir geçersiz HALE GELMEKTEDİR. Bu durum limited şirketlerin yapısı özellikle kişi ortaklığına has öğeler taşıması dolayısıyla anonim ortaklıklar hukukunda savunulan bölünme teorisine (bağlı nama yazılı senetlerin tedavülüne bağlam engel olmaz) limited ortaklıklarda yer verilmemesinden İLERİ GELMEKTEDİR. (Bkz. Poroy-Tekinalp-Çamoğlu Ortaklıklar ve Kooperatifler Hukuku İst. 2000 sh. 848)

Bu açıklamalardan sonra somut olaya dönüldüğünde; davacı, pay devrine diğer ortak Sakine'nin muvafakat etmediğini iddia edip mahkemece de bu şekilde kabul edildiğine göre pay devrinin taraflar arasında dahi hüküm ifade etmeyeceği gözetilerek davanın, davalı Hasan Vahdi Bingöl yönünden de reddi gerekirken yazılı olduğu şekilde hüküm tesisi DOĞRU GÖRÜLMEMİŞTİR.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle davalı Hasan Vahdi Bingöl vekilinin temyiz itirazlarının kabulüyle kararın BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcın isteği halinde temyiz edene iadesine, 14.02.2011 tarihinde OYBİRLİĞİYLE KARAR VERİLDİ.

Aslında sorduğum başka bir şey ama yine de karar için teşekkürler.

Şirket ana sözleşmesini edindim. Şirket ana sözleşmesinde devri yasaklayan bir hüküm yok. Yani mevcut ticaret kanununa göre sorunsuz bir şekilde işlemi gerçekleştirebiliyorum. Ancak şirket ana sözleşmesinde devri mümkün kılan da bir hüküm yok. 01.07.2012 de yürürlüğe girecek yeni ticaret kanununun 595. maddesi konuyla ilgili şöyle diyor.

(2) Şirket sözleşmesinde aksi öngörülmemişse, esas sermaye payının devri için, ortaklar genel kurulunun onayı şarttır. Devir bu onayla geçerli olur.

(3) Şirket sözleşmesinde başka türlü düzenlenmemişse, ortaklar genel kurulu sebep göstermeksizin onayı reddedebilir.

Şimdi bu durumda bahsettiğim gibi tüm şirket üyelerinin katılımıyla imzalanacak bir hisse satış vaadi sözleşmesi 1-1,5 senelik bir sürecin sonunda gerçekleştirilmek istendiğinde eğer şirket genel kurulunda hisse devrine onay çıkmazsa ne olur? Bu onay vermeme hakkın kötüye kullanılması olarak nitelendirilir mi? Şu aşamada imzalayacağım satış vaadi sözleşmesi kazanılmış hak teşkil eder mi?