KAMBİYO SENEDİ MENFiTESPİT

Üstadlarım merhabalar,
Adli Yardımdan bir görev geldi ve işin içinden çıkamadım. Müvekkil, telefonuna gelen bir mesaj sonucu bir otelde X Cast ajans Prodüksiyon lmt. Şirketi ile modellik +diksiyon eğitimi adı altında bir sözleşme imzalıyor. Ardından tabiki senet imzalatıyorlar. Müvekkil senedi imzaladıktan 15 dk sonra bu hizmetten vazgeçtiğini ve senedinin geri verilmesini istiyor. Fakat vermiyorlar. müvekkilde 3 gün sonra postayla senedinin geri iadesini yazılı şekilde istiyor fakat karşı taraf cevap dahi vermiyor.Aradan 20 gün sonra tüketici haklarına dayanarak noterden ihtarname çekiyor fakat yine cevap verilmiyor. Sonra ilçe tüketici hakem heyetine başvuruyor. İlçe tüketici hakem heyetide modellik adı altında sözleşme olduğu için bu bir ticarettir ve ticaret mahkemelerinin görev alanına girer diyor ve başvuruyu red ediyor.
Tabi karşı taraf kambiyo senedine özgü takip yapmış ve müvekkilde 5 gün içinde icra hukuk mahkemesine borca itiraz nezlinde dava açmış. Birde karşı tarafın bu şekilde yasal yollarda dolandırıcılık yaptığına dair şikayetvar.com da bir sürü şikayet var. Hatta zamanında bir vatandaş valiye dahi durumu anlatmış vali de ilgileneceğiz demiş fakat tabi ki akıbetini bilmiyoruz. Müvekkil dolandırıcılıktan da suç duyurusunda bulunmuş fakat adresini taşıyıp bildirmediği için
onund akıbetini bilmiyoruz adliyeden öğreneceğim. Benim sorularım şunlar;
1-) Müvekkil dava dilekçesinde hiçbir delil göstermemiş ve sunmamış. İcra mahkemesi basit yargılama usulüne tabii. Ben davaya dahl olduğumda en azından sözleşmeleri ihtarnameleri vs sundum uyaptan. Savcılık dosyasının celbinide talep ettim. İcra hukuk mahkemesi sadece senedin ödendidği iddiasını itfa ve imhal varsa vs bunları inceler ama ne şekilde kurtarabilirim? Ayrıca sunduğum deliller kabul görür mü?
2-) Ben arabulucuya başvurup menfi tespit davası açsam bu dava Ticaret Mahkemelerinde mi yoksa Tüketici mahkemelerinde mi görülür?
Açıkçası tüketici mahkemesinin daha lehine olduğu kanısındayım en azından almadığımız bir hizmetin parası ödenmemiştir deriz.
3-) Fakat bu dava ticaret mahkemsinde görülürse ne şekilde meramımı anlatabilirm?
Yardımcı olursanız çok sevinirim. Teşekkürler

Sayın meslektaşım,

Sorularınıza tamamen şahsi kanaatlerimle ve sırasıyla cevap vermek isterim:

1) Dava dilekçesinde sunmadığınız deliller, davacıdan kaynaklanmayan nedenlerle sonradan elde edilmediği için kesinlikle dikkate alınamaz.

2) Sözleşmeyi incelemeden uyuşmazlığın çözüm yerine ait görüş bildirmek doğru olmaz. Genel olarak, müvekkilinizin cast ajansı aracılığıyla para kazanma amacı varsa ticari bir iş olduğunu düşünüyorum. TKHK'daki tüketici tanımına uyup uymadığını sizin değerlendirmeniz gerekiyor.

3) Bir kere şunu ortaya koymanız gerekiyor: Müvekkiliniz sözleşmeden dönebilir mi? Anlattığınız olayda müvekkiliniz neden 15 dakika içerisinde sözleşmeden dönmüş anlaşılmıyor. Bu hâlde alacaklı tabii ki borcun ifasını isteyebilir. Siz, sözleşmeden dönme iradenizin haklılığını ve söz konusu bononun da bu sözleşmenin teminatı olarak verildiğini ortaya koymalısınız.

Davanızda başarılar dilerim.

Burak beyin de değindiği üzere karşı yan gerek savcılık ifadesinde ve gerekse icra mahkemesindeki ifadesinde temel ilişkiye değinmezse icra mahkemesindeki bu davayı kazanmanız çok zor.
Karşı yan davaya katılmayıp davaya hiç cevap vermeyebilir de …

Değindiğiniz deliller süresinde sunulmuş olsa bile sizin de bahsettiğiniz üzere icra mahkemesinde hangi tür belgelerin delil olarak dikkate alınacağı açıksa sayılmıştır. Saydığınız bu belgeler bunlar arasında değildir.

Ayrıca açmayı düşündüğünüz menfi tespit davasının göreve ilişkin yanına gelince, burada bir çok ihtimal var ama en önemlisi yine kaşı yanın alacağı tavır.
Davaya konu olan bononun üzerinde bononun düzenlenmesine neden olan temel ilişkiye dair bir beyan veya açıklama yoksa ki yoktur ( olsa zaten icra hukuk mahkemesi takibi iptal edecektir ) bu bononun sizin iddia ettiğiniz ilişki için düzenlendiğini yine karşı yanın elinden çıkan yazılı belgeler ile kanıtlamak zorundasınız. Çünkü temel ilişkiyi kanıtlayabildiğiniz ölçüde davanız kolaylaşacaktır.

Bu anlamda karşı yanın ticari kayıtlarına ( kurs kayıtlarına ) dayanabilirdiniz ama müvekkiliniz hiç kursa gitmemiş anlaşılan ve bu nedenle işletme kayıtlarında adı kursiyer olarak da geçmeyecektir.

Açacağınız menfi tespit davasında karşı yan bononun mücerretlik ilkesini bir kenara bırakıp aradaki temel ilişkiyi kabul eder ve bu yönde savunma yaparsa müvekkiliniz henüz oyunculuk sektöründe çalışmaya başlamadığından yani henüz oyuncu olmadığından aldığı bu ön hizmet – kurs onun tüketici sayılmasına engel değildir. Yok eğer müvekkiliniz aldığı veya alacağı kurslara ilişkin bu mesleklere çok daha önceleri başlamış ama kendini bu mesleklerde daha da geliştirmek için bu kursları almayı düşünerek hareket etmişse o zaman mesleki amaçlarla hareket etmiştir ve dava tüketici değil bonodan dolayı ticaret mahkemelerinde görülecektir.

Davayı ilk aşamada tüketici mahkemelerinde açsanız da aradaki temel ilişkiyi kanıtlayamazsanız mahkeme görevsizlik kararı gererek dosyayı ticaret mahkemesine yollayacaktır.
Bunlar şahsi görüşlerim.. Nihai karar size ait..