TCK MD 191/2 lehe olan kanun mudur?

Değerli Meslektaşlar,

Malumlarınız olduğu üzere 6545 sayılı kanunun 68. maddesiyle TCK'nın 191. maddesi tamamen değiştirilmiştir.

Kanunun eski halinin 1. ve 2. fıkrası aşağıdaki gibidir:

Madde 191 - (1) Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran kişi, bir yıldan iki yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. (Mülga cümle: 29/06/2005 - 5377 S.K./24. md.)

(2) (Değişik fıkra: 29/06/2005 - 5377 S.K./24. md.) Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanan kişi hakkında, tedaviye ve denetimli serbestlik tedbirine; kullanmamakla birlikte, kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran kişi hakkında, denetimli serbestlik tedbirine hükmolunur.

Kanunun yeni halinin 1. ve 2. fıkrası aşağıdaki gibidir:

(1) Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanan kişi, iki yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

(2) Bu suçtan dolayı başlatılan soruşturmada şüpheli hakkında 4/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 171 inci maddesindeki şartlar aranmaksızın, beş yıl süreyle kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verilir. Cumhuriyet savcısı, bu durumda şüpheliyi, erteleme süresi zarfında kendisine yüklenen yükümlülüklere uygun davranmadığı veya yasakları ihlal ettiği takdirde kendisi bakımından ortaya çıkabilecek sonuçlar konusunda uyarır.



Soru: Müvekkil hakkında TCK md 191 uyarınca kamu davası açılmıştır. Duruşma için gün verildiğini bugün öğrendik. Eski kanunun 1. fıkrası yeni kanunun 1. fıkrasına göre lehe bunda bir kuşku yok. Kafamızı karıştıran yeni kanunun 2. fıkrası. Zira bu maddede kamu davasının ertelenmesine karar verilir denmekte. Bu bilgiler ışığında mahkeme yeni kanunun 2. fıkrası uyarınca açılmış olan kamu davasını savcıya geri gönderip hiç soruşturma yapmamalısın zira 191/2 lehe kanundur soruşturmayı ertelemesin diyebilir mi? Böyle bir şey mümkün müdür?

Hususun aciliyeti olması hasebiyle değerli görüşlerinizi bekliyorum. Teşekkürler.

Merhaba;
Öncelikle maddenin her iki fıkrasını yorumlamamız gerektiğini düşünüyorum.

Değişiklikten önce maddenin birinci fıkrası suça konu eylemleri gerçekleştirenlere verilecek cezaları tayin ederken ikinci fıkra bu suçu işleyenler hakkında denetimli serbestlik tedbirine hükmolunacağını öngörmekte.

Değişiklikten sonra birinci fıkra (ağırlaştırmak ile birlikte) yine suçu işleyenlere verilecek cezayı tayin ederken bu kez ikinci fıkrada Ceza Muhakemesi Kanunu madde 171' deki şartlar aranmaksızın soruşturma aşamasında kamu davasının açılmasının ertelenmesihükmünü getirmiş.

CMK 171 incelendiğinde kamu davasını açmada takdir yetkisinin, kamu davasının açılmasının ertelenmesi için gereken koşulların, erteleme süresi içinde suç işlenmediği takdirde kovuşturmaya yer olmadığı kararı verileceğinin düzenlendiği görülüyor.

Değişiklikten sonraki fıkra işte bu maddede yer alan şartlar aranmadan kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verileceği hükmünü amir.

Öyle ise değişiklikten önceki hüküm soruşturma aşaması tamamlandıktan sonra kovuşturma aşamasında verilecek denetimli serbestlik tedbirini düzenlerken; sonraki hüküm kovuşturma aşamasına geçilmeden Cumhuriyet Savcısının kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar vereceğini düzenlemiş.

Özetle benim anladığım şu ki; burada kanun 191.maddede düzenlenen suçu ilk kez işleyenlere hemen ceza vermeyerek adeta son bir şans vermiş ve kasıtlı herhangi bir suç işlemediği müddetçe kovuşturmaya yer olmadığı kararının verileceğini düzenlemiş.

Sonraki hüküm emredici nitelikte olduğundan kovuşturmaya engel olduğu ve mahkemenin dosyayı iade etmesinin mümkün hatta zorunlu olduğu kanaatindeyim.

Nacizane görüşlerim bu olmakla birlikte eleştirilerin memnun edeceğini ifade etmek isterim. Saygılarımla...

Sayın Arslan merhaba, ilginiz ve cevabınız için teşekkür ederim. Konu hakkında yeni 191/2'nin bir usul hükmü olduğu ve usul hükümlerinin derhal uygulanması gerektiğine ilişkin bir kaç meslektaş görüşüne rastladım. Belki bu açıdan da değerlendirebilir. Farklı görüşleri duymaktan ben de memnuniyet duyarım.

Tekrar merhaba,

Yukarıda zikrettiğim durum için TCK md 191/2'nin muhakeme engelli olduğunu düşünen hukukçular var.