ticari işletme devri-BK 179

Yine bir sorum olacak,

A şirketine ait bir otel var ( ticari işletme) ve A şirketi bu oteli başka bir kuruluşa(B) devrediyor ( ticari işletmenin devri). Doğaldır ki B , BK 179 gereği aktif ve pasiflerden sorumlu olur buraya kadar sorun yok.

Ancak şimdi C şirketi bu oteli kiralayarak işletmesini üstleniyor. Bu durumda A şirketinin döneminde bu otel ( ticari işletme ile ilgili borçtan ) C şirketi de sorumlu olur mu( zira sadece belli süreliğine kiraladıklarını söylüyorlar.

Sanırım B'nin sorumlu olması konusunda Bk 179 gereği bir uyuşmazlık yok peki C?

şimdiden değerli fikirlerini paylaşan herekese teşekkür ederken, yeni yilinizi ve bayraminizi en içten dileklerimle kutlarım

Saygilarimla

Talay

Sn.attorneytalay,

C sadece kiracı mı, yoksa işletme devri B ile C arasında da ayrıca yapılmış mı? Sanırım sorunun çözümü için B ile C arasındaki hukuki ilişkinin doğru nitelendirilmesi önemli. Eğer B de C'ye bir işletme devri yapmışsa C'nin de BK 179'a tabi olcağını düşünürüm, 6570 e değil.
Sygılar.

Adi Kira Sözleşmesi bir şeyin kullanılmasına yönelik tesis edilir ve bu bağlamda "aktif ve pasif" devri söz konusu olmaz. Dolayısıyla C şirketi, işletmeyi aktif ve pasifi ile devralmamış, kullanmaya matuf bir kira akdi tesis etmiştir. BK.179. maddesi çok açık bir biçimde birişletmenin "aktif ve pasifiyle" devralınması halinde devralanın sorumluluğunu ortaya koymuştur.

Bu nedenle sizin olayınızda "aktif ve pasif devrini" içeren bir hüküm kira akdinde yoksa (Olmaması icap eder!) C şirketi kiracı sıfatıyla BK:179 hükmüne tabi olamaz.

Oncelikle çok teşekkür ederim

Şöyle açıklık getireyim

A şirketi oteli ticari işletmeyi B kuruluşuna ( türk tanıtma vakfına devrediyor) burada sorun yok BK 179 uygulanır,

Türk Tanıtma vakfı da c şirketine bu oteli( ticari işletmeyi ) kiralıyor. Sözleşmede aktif ve pasiflerle ilgili bir hüküm yok. Buradan şu sonuç mu çıkıyor,

ticari işletmenin devri kapsamına kirayı alamıyoruz sanırım yani kira devir anlamına gelmiyor( ben biraz genişletebiliriz diye düşünmüştüm ama deme ki fazla genişletmişim

Dolayısıyla kiracı hiç bir durumda borçlardan sorumlu olmaz mı, ya da sözlşemeye böyle bir hüküm konursa borçlardan sorumludur diye bir geçersiz mi kabul edilmelidir.

Tekrar çok teşekkür ederim

Talay

Kiralanan bir otel yani şlletme olduğuna göre kiracıya devrinden itibaren oluşacak borçlardan zaten C sorumlu olacaktır.Ticari işletmenin borçlarından B'nin sorumlu olması kiralananın devrinden önceki dönem içindir.

Ticari işletmenin kiracı tarafından işletilmesinden kaynaklanan borçlar kiracıya aittir.Ancak diğer borçlar B 'ye aittir.Taraflar kira sözleşmesi dışında aralarında akdedecekleri bir sözleşmeyle ayrıca C'nin sorumlu olacağı halleri düzenleyebilirler.Tabi bu sözleşme sözleşmenin taraflarını bağlar ve uyuşmazlık halinde ileri sürülebilir.3.kişlere etkisi 3. kişilerin bu durumdan haberdar edilmesine bağlıdır.C gerçek kiş veya tüzel kişi olabilir.Zaten oteli işletmeye başlamasıyla her türlü mali yükümlülük C üzerinde doğacaktır.

Sayın attorneytalay,

Sanırım size (A) şirketinin borcu var , "sorumluluğu genişletme" ifadenizden bu sonucu çıkardım.Bu durumda (B) şirketinin sorumluluğuyla ilgili bir tereddüt yok.Yeter ki ticari işletmenin devri kanundaki ilan vd. prosedürler tam olarak yerine getirilerek gerçekleştirilmiş olsun.Aksi halde bu durumdan alacaklılar etkilenmez ve mahalde haciz yapılabilir. Borç eğer devirden önce doğmuş olup da işletme önce (B) ye devredilmiş daha sonra ise (C) ye "işletme kirası" ile devredilmişse açılacak "istihkak" veya "menfi tespit" davasında yapılan devir ve kira işlemlerinin alacaklıdan mal kaçırmaya yönelik danışıklı işlemler olduğunu ileri sürebilirsiniz. Zira bu işlemlerin hayatın olağan akışına aykırı olduğu düşünülebilir, zira İİK. 280'e göre devralanın devredenin alacaklılarını ızrar kasdını bildiğine dair karine vardır.

En kötü ihtimalle (C)'nin kira borcu için alacak haczi isteyebilirsiniz.

Bence sorunun "kiracılık hakkının devri" ticari işletme devri sayılır mı olarak kısıtlanması isabetli olcaktır.

Bu konuyla ilgili içtihata ulaşamamış olmama rağmen, TTK Madde 11'e göre "Aksi öngörülmemişse, devir sözleşmesinin duran malvarlığını, işletme değerini, kiracılık hakkını, ticaret unvanı ile diğer fikrî mülkiyet haklarını ve sürekli olarak işletmeye özgülenen malvarlığı unsurlarını içerdiği kabul olunur."

Dolayısıyla şahsi kanaatim otelin müşteri portföyüyle birlikte kiralanmış olacağından kira sözleşmesini devralanın da sorumlu tutulabileceği yönündedir.