Protesto edilmemiş bonoya karşı İTM de şikayet süresi.

Değerli meslektaşlar;müvekkilin ciranta olduğu bir bono protesto çekilmeksizin icra takibine konuluyor ve müvekkile ödeme emri tebliğ olunarak takip kesinleşiyor.

a- Bilindiği üzere hamilin cirantalara karşı müracaat hakkını kullanabilmesi için TTK ya göre bononun protesto edilmesi zorunlu olduğu gibi,yine böyle bir takipte alacaklının protesto evrakının bir suretini takibi açarken,icra dosyasına ibraz etmesi zonludur.Bu yasal düzenleme karşısında,ciranta olan müvekkil yönünden hamilin müracaat hakkını kaybettiği iddiası ile İTM ye yapılacak olan şikayet süreye bağlımıdır,yoksa protesto olunmaksızın başlatılan takibin kanuna ve kamu düzenine açıkça aykırı olması nedeniyle(bu benim düşüncem) süresiz şikayet yoluyla İTM ye müracaat edilebilir mi?

b- İTM ye yapılacak olan şikayetin süre yönünden reddedilmesi ihtimali karşısında aynı nedenle menfi tespit davası açılması mümkünmüdür veya başvurulabilecek başkaca yollar nelerdir?

Görüşlerini ve yorumlarını paylaşacak tüm meslektaşlara şimdiden teşekkülerimi sunuyorum...

Merhaba. kanımca, bu durumda şikayetin süresiz olması gerekir çünkü bu taraf sıfatıyla ilgilidir ve müvekkilinizin bu icra takibinde taraf sıfatı yoktur.

Alıntı: Yazan hukukcu34 Değerli meslektaşlar;müvekkilin ciranta olduğu bir bono protesto çekilmeksizin icra takibine konuluyor ve müvekkile ödeme emri tebliğ olunarak takip kesinleşiyor. a- Bilindiği üzere hamilin cirantalara karşı müracaat hakkını kullanabilmesi için TTK ya göre bononun protesto edilmesi zorunlu olduğu gibi,yine böyle bir takipte alacaklının protesto evrakının bir suretini takibi açarken,icra dosyasına ibraz etmesi zonludur.Bu yasal düzenleme karşısında,ciranta olan müvekkil yönünden hamilin müracaat hakkını kaybettiği iddiası ile İTM ye yapılacak olan şikayet süreye bağlımıdır,yoksa protesto olunmaksızın başlatılan takibin kanuna ve kamu düzenine açıkça aykırı olması nedeniyle(bu benim düşüncem) süresiz şikayet yoluyla İTM ye müracaat edilebilir mi? b- İTM ye yapılacak olan şikayetin süre yönünden reddedilmesi ihtimali karşısında aynı nedenle menfi tespit davası açılması mümkün müdür veya başvurulabilecek başkaca yollar nelerdir? Görüşlerini ve yorumlarını paylaşacak tüm meslektaşlara şimdiden teşekkürlerimi sunuyorum...

Sayın hukukcu34,
Söz konusu şikayet 5 günlük süreye tabidir.

İİK m.170/a: "Borçlu, alacaklının bu fasıl hükümlerine göre takip hakkı olmadığını 168 inci maddenin 3 üncü bendine göre şikâyet yolu ile ileri sürebilir.
İcra mahkemesi müddetinde yapılan şikâyet veya itiraz dolayısıyla, usulü dairesinde kendisine intikal eden işlerde takibin müstenidi olan kambiyo senedinin bu vasfı haiz olmadığı veya alacaklının kambiyo hukuku mucibince takip hakkına sahip bulunmadığı hususlarını re'sen nazara alarak bu fasla göre yapılan takibi iptal edebilir.
Her ne suretle olursa olsun, imza inkârı itirazı geri alınmış veya borç kısmen veya tamamen kabul edilmiş ise bu madde hükmü uygulanmaz."

Menfi tesbit davası ikame edebilirsiniz.

Saygılar...

İyi akşamlar. Sayın Nevra ÖKSÜZ'e katılamıyacağım. 1707a md.nin 2. fıkrasında, usulü dairesinde yapılan şikayetlerde, senedin kambiyo vasfı taşımadığı yada alacaklının takip hakkı olmadığını hakim resen dikkate alır ve takibi iptal eder diyor. Buradan,bunun, şikayet olmasa dahi, resen göz önüne alınması gereken,kamu düzenine ilişkin bir husus olduğu sonucunu çıkarıyorum. kaldı ki, şikayet için 5 günlük süre kaçmış olsa dahi, bir başka işlemi şikayet ederek dosyayı hakimin önüne getirip, alacaklının takip hakkı olmadığı hususu ileri sürülebilir kanımca. saygılarımla.

Sayın Baldıran,sözünü ettiğiniz maddede dahi müddetinde yapılan şikayet veya itirazlardan söz etmektedir ki burada sözü edilen müddet 5 günlük itiraz süresidir.
Nitekim aşağıdaki kararda da protesto ve müracaat hakkının yitirilmesine ilişkin itirazın süreye tabi olduğu belirtilmiştir:

T.C.

YARGITAY

12. HUKUK DAİRESİ

E. 2007/173

K. 2007/2729

T. 20.2.2007

� TAKİBİN İPTALİ ( Dayanak Senedin Kambiyo Senedi Vasfında Olmadığı İddiasıyla Takibin İptali İstemi Şikayet Niteliğinde Olup Beş Günlük Süreye Tabi Olduğu )

� ŞİKAYET ( Dayanak Senedin Kambiyo Senedi Vasfında Olmadığı İddiasıyla Takibin İptali İstemi Şikayet Niteliğinde Olup Beş Günlük Süreye Tabi Olduğu )

� BEŞ GÜNLÜK SÜRE ( Dayanak Senedin Kambiyo Senedi Vasfında Olmadığı İddiasıyla Takibin İptali İstemi Şikayet Niteliğinde Olup Beş Günlük Süreye Tabi Olduğu )

� KEŞİDECİNİN PROTESTO EDİLMESİ ( Çekte Keşidecinin Protesto Edilmesine Gerek Olmadığı )

2004/m.168

6762/m.626,642, 720, 730

ÖZET : İİK'ya göre; dayanak belgenin kambiyo senedi vasfı taşımaması nedeniyle takibin iptali istemi şikayet niteliğinde olup 5 günlük süreye tabidir. Somut olayda borçlu vekili tebliğin usule uygun olmadığını iddia etmiştir. Öncelikle tebliğ işlemine yönelik şikayetin süresi içinde yapılıp yapılmadığı tespit edilmelidir. Şikayet konusunda bir karar vermeden işin esasının incelenmesi hatalıdır. Öte yandan çeklerde keşidecinin protesto edilmesine gerek yoktur. Mahkemece aksi kanaat ile çekin protesto işlemi yapılmadığı gerekçesiyle takibin iptaline karar verilmesi hatalıdır.
DAVA : Mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü:
KARAR : Alacaklı vekili tarafından borçlu hakkında çeke dayalı olarak İcra takibine geçilmiş ve örnek 10 numaralı ödeme emri 07.03.2006 tarihinde borçluya tebliğ edilmiştir. Borçlu vekili ise İİK' nun 168/3. maddesinde öngörülen yasal 5 günlük süreden sonra 07.06.2006 tarihinde icra mahkemesine yaptığı başvuruda, ödeme emri tebliğ işleminin usulsüz olduğunu ileri sürerek çek nedeniyle keşideciye ödememe protestosu keşide edilmemesi nedeniyle alacaklının kambiyo hukuku mucibince takip hakkı bulunmadığından bahisle takibin iptalini talep etmiştir.
İ.İ.K.'nun 168/3. maddesi gereğince takibin dayanağı senedin kambiyo senedi vasfını taşımaması nedeniyle takibin iptali isteminin "şikayet" niteliğinde bulunduğu ve 5 günlük süreye tabi olduğu açıklanmıştır.
O halde mahkemece öncelikle, borçlu vekilinin tebliğ işlemine yönelik şikayetinin incelenerek, başvurunun süresinde olup olmadığı belirlendikten sonra oluşacak sonucuna göre takibe yönelik şikayetin esasının incelenmesi gerekirken, bu konuda bir karar verilmeden ve itirazın sürede olup olmadığı belirlenmeden, işin esasının incelenerek yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir.
Kabule göre de; takip dayanağı çek olup, TTK'nun 626 ve 642. maddelerinde öngörülen keşidecinin protesto edilmesi koşulu poliçe ve bonolar hakkında olup, TTK'nun 730. maddesinde, yukarıdaki maddelere yollama yapılmadığından çekler hakkında uygulanmaz. Çekin muhatap bankaya süresinde ibraz edilmiş olması nedeni ile TIK'nun 720/2. maddesindeki protesto işlemine de ayrıca gerek bulunmadığından mahkemece çekin protesto işlemi yapılmadığından bahisle takibin iptaline karar verilmesi doğru değildir.
SONUÇ : Alacaklı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK. 366 ve HUMK.'nun 428. maddeleri uyarınca ( BOZULMASINA ) , 20.02.2007 gününde oybirliğiyle karar verildi.

Merhaba. Sayın Av.Ömeroğlunun sunduğu karar, Sayın Av.Nevra ÖKSÜZ'ün görüşünün daha isabetli olduğunu ortaya koyuyor. Her iki meslektaşımada teşekkür ediyorum.Ancak, İTM lerde şikayetlerde harç ve vekalet ücretinin maktu oluşu göz öüne alındığında, ben, böyle bir olayda, yine de konuyu İTM ye taşırdım, oradan sonuç alamzsam menfi tespit davasına giderdim diye aklımdan geçiriyorum. saygılar.

Sayın meslektaşlarım,

Sonradan devraldığım bonoya dayalı kambiyo senetlerine özgü icra takibinde satış aşamasına geldik. Borçlu şirket avukatı şimdi bononun protesto edilmediğine ilişkin İcra Mahkemesinde dava açtı, davası süresinde şikayet etmediği için reddolundu. Şimdi İcra Hukuk Mahkemesinin bu kararını istinafa taşıdılar. Ancak bononun protesto edilmediğine ilişkin şikayet bildiğimiz kadarı ile 5 günlük süresiye tabi. Yukarıda okuduğum kadarı ile bir kısım meslektaşım süresiz şikayetten bahsederken bir kısım meslektaşım da 5 günlük şikayet süresine tabi olduğundan bahsetmiş. Konuya ilişkin netlik kazandırmak maksadıyla yardımcı olabilecek bir meslektaşım var ise çok memnun olurum. Saygılarımla..