İşyeri Hekimi- Asıl işverenin kıdem tazminatından sorumluluğu

Bir üniversite, hizmet alım ihalesi ile hastanesinde çalışmak üzere ihale yolu ile alt işverenden 1000 temizlik işçisi hizmetini satın alıyor. Bu işçilere hizmet vermek üzere işyeri hekimi ile alt işveren sözleşme imzalıyor ve yaklaşık 5 yıl işyeri hekimi hastanede (asıl işverenin iş yerinde) tam gün ihale ile alınan bu işçilere hizmet veriyor. İşyeri hekiminin iş akdi kıdem tazminatına hak kazanacak şekilde sonlanıyor ve asıl-alt işveren ilişkisi bulunduğu iddiası ile üniversite de hasım gösteriliyor. (İşyeri hekimi, alt işverenin asıl işveren nezdindeki işyeri sicilinde SGK’lı olarak çalışmıştır.)

Üniversite hastanesi; Kamu İhaleleri Genel Tebliğinin "Personel Çalıştırmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Giderler" başlığını taşıyan 78.30 ç bendi uyarınca "yüklenicilerin 6331 sayılı kanun kapsamında çalıştırmak zorunda bulundukları işyeri hekimi ücret ve hakları teklif fiyatına %4 oranında eklemiş oldukları sözleşme gideri ve genel giderler arasında bulunduğunu ayrıca yüklenici firmanın işin ifası sırasında kendi iç işleyişi ile ilgili çalıştırdığı personelin tüm haklarını üstlenmiş durumda olduğunu belirterek husumet itirazında bulunuyor.

Asıl-alt işveren ilişkisi bulunan bir işte, alt işverenin temin ettiği işçilere asıl işverenin işyerinde tam zamanlı olarak hizmet veren işyeri hekiminin kıdem tazminatından asıl işveren sorumlu olur mu?

6552 sayılı kanunun 8. maddesine göre kıdem tazminatı ihaleyi yapan kamu kuruluşunca ödenir. Ücretle kıdem tazminatını ayırt etmek lazım. Kanun açık.
4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;
a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,
b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.
Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

(EKLENMİŞ FIKRA RGT: 11.09.2014 RG NO: 29116 MÜKERRER KANUN NO: 6552/8)
İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

(EKLENMİŞ FIKRA RGT: 11.09.2014 RG NO: 29116 MÜKERRER KANUN NO: 6552/8)
Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik’in Hak kazanma koşulları başlıklı 4. Maddesi ; Kıdem tazminatına hak kazanılmasında, 4857 sayılı Kanunun 120 nci maddesi ile yürürlükte bırakılan mülga 25/8/1971 tarihli ve 1475 sayılı İş Kanununun yürürlükte olan 14 üncü maddesi hükmü uygulanır.

Aynı kamu kurum veya kuruluşunda çalışanlar başlıklı 5. Maddesi
(1) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışan işçilerin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, bu işyerlerinde 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ihaleler kapsamında geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur.
(2) Son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri kıdem tazminatına hak kazanacak şekilde sona eren işçilerin birinci fıkraya göre tespit edilen sürelere ilişkin kıdem tazminatları, ilgili kamu kurum veya kuruluşu tarafından ödenir.

Buradaki sorun: ihale makamı diyor ki ; ben alt işverenden işyeri hekimi almadım temizlik işçisi aldım. Bu nedenle işyeri hekiminin tazminatından sorumlu değilim. Ancak işyeri hekimi ihale makamına ait işyerinde tam zamanlı olarak bu temizlik işçilerine işyeri hekimi olarak hizmet veriyor.

Burada sorunuzun net cevabı ihale dokümanlarında.İhale dokümanlarında çalıştırılacak pozisyonlar- kişiler arasında işyeri hekimi yer alıyor mu? Sözleşme, idari- teknik şartname vb. belgelerde yer alıyorsa ve bu ihale kapsamında işe giriş bildirgesi verildiyse kıdem tazminatından sorumluluk ortaya çıkar.