İşverenin tazminat sorumluluğundan kurtulmak için işçiyi bağkur a kaydetmeye zorlaması

Sayın Meslektaşlarım,
İşçi yaklaşık on senedir işverenin işinde çalışmıştır. Fakat bu on yıllık süre içerisinde işveren işçiyi sigortalı yapmamıştır. İşçinin eskiden kalan bağkur kaydı üzerinden prim ödemeleri yapılmıştır(Prim ödemelerini işçi aldığı maaştan kendi ödemiştir.). On senelik çalışma süreci sonunda işveren işçiyi işten çıkardığını söylemiştir. Böyle bir durumda sizce bu işçinin kıdem , ihbar gibi tazminatlardan faydalanma durumu nedir? İlgilenen arkadaşlarıma teşekkür ederim. İyi çalışmalar.

İşçinin 10 yıldır bu durumu itirazsız kabülleniyor olması ve kendi eliyle bağkurunu yatırması aleyhinize olacaktır.

Aşağıdaki karardanda anlaşılacağı üzere, müvekkilinizin Bağ-Kur'lu olarak fiili olarak bir çalışması olmadığı için Bağ-Kur prim ödemeleri geçersiz olacaktır. Bununda cezai, maddi zararları vardır. Müvekkilinizin işçi olarak çalıştığını (tanık vs..) kıdem, ihbara hak kazandığını ispatlayabilirsiniz; fakat bu hususuda değerlendirmenizi öneririm.

T.C.

YARGITAY

21. HUKUK DAİRESİ

E. 2003/10098

K. 2004/433

T. 22.1.2004

• HİZMET TESPİTİ ( SSK'ya Tabi Olarak Çalışan Davacının Bundan Önceki Bağ-Kur Sigortalılığının Tespiti İçin Sadece Vergi Kaydına Göre Karar Verilmesinin Doğru Olmayacağı - Fiili Çalışma ve Meslek Kuruluşlarından Kaydın Araştırılması Gereği )

• BAĞ-KUR SİGORTALILIĞI ( Tespitinin Sadece Vergi Kaydına Göre Karar Verilmesinin Yerinde Olmadığı - Bağ-Kur Sigortalılığı Tespitinde Esnaf ve Sanatkar Sicili Kaydı ile Meslek Odası Kayıt ve Fiili Çalışmanın Araştırılması Gereği )

1479/m.24

506/m.79

ÖZET :Davacıya ait Esnaf ve Sanatkarlar siciline kaydı ile meslek kuruluş kaydı olup olmadığı ve davacının fiilen kendi nam ve hesabına çalışmasının olup olmadığı gerekli yerlerden sorulup araştırılmaksızın, sırf vergi kaydının 8.4.1996 tarihinde sona erdiğinden bahisle Bağ-Kur sigortalılığının 8.4.1996 tarihinde sona erdiğinin tesbitine karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.
DAVA : Davacı 9.2.1993-8.4.1996 tarihleri arasında Bağ-Kur sigortalısı, 9.4.1996 tarihinden itibaren de SSK sigortalısı olduğunun tesbitine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kabulüne karar vermiştir.
Hükmün davalılar vekilleri tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü:
KARAR : Dava, 8.4.1996 tarihi itibariyle Bağ-Kur sigortalılığının sona erdiğinin ve 8.4.1996 tarihinden itibaren SSK'ya tabi olarak dava tarihine kadar çalıştığının tesbiti istemine ilişkin olup, mahkemece vergi kaydının 8.4.1996 tarihinde sona erdiğinden bahisle davanın kabulüne karar verilmiştir.
Dosya içeriğinden, davacının 1993 yılı itibariyle Bağ-Kur'a tescilinin yapıldığı, vergi kaydının 8.4.1996 tarihi itibariyle sona erdiği 8.4.1996 tarihinde ise sürekli olarak SSK zorunlu sigortalısı olarak çalıştığı anlaşılmaktadır.
Davanın yasal dayanağını oluşturan 1479 sayılı Kanun'un 24. maddesinde gelir vergisi mükellefi olanlar Esnaf ve Sanatkarlar siciline kayıtlı bulunanlar veya Kanunla kurulu meslek kuruluşlarına usulüne uygun olarak kayıtlı olanların Bağ-Kur sigortalısı sayılacakları belirtilmiştir.
O halde, davacıya ait Esnaf ve Sanatkarlar siciline kaydı ile meslek kuruluş kaydı olup olmadığı ve davacının fiilen kendi nam ve hesabına çalışmasının olup olmadığı gerekli yerlerden sorulup araştırılmaksızın, sırf vergi kaydının 8.4.1996 tarihinde sona erdiğinden bahisle Bağ-Kur sigortalılığının 8.4.1996 tarihinde sona erdiğinin tesbitine karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.
O halde, davalıların bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.
SONUÇ : Hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 22.1.2004 gününde oybirliğiyle karar verildi.
yarx