Mesajı Okuyun
Old 28-12-2011, 13:05   #1
Av. Ali YILMAZKARA

 
İnceleme HMK Davanın Tamamen Islahı

Sevgili meslektaşlarım;
Durum anlaşılır ama nasıl bir adım atmam gerektiği konusunda kararsız kaldım. Öncelikle durumumu izah edeyim.
Öncelikli olarak 3 hissedarın olduğu bir taşınmaz var. Ortaklığın giderilmesi davası açılıyor satış kararı çıkıyor icra yoluyla ihalesi yapılacakken ortaklar (Müvekkilimizin babası dahil) hisselerini 3. kişi olan bir hissadarın varlıklı oğluna 21.000 TL'ye satıyorlar.
Satıştan 2 yıl sonra Müvekkilin babası vefat ediyor. Bizde Muvaaza nedeniyle tapu iptal ve tescil davası açıyoruz.
Yapılan yargılamada Bilirkişi Taşınmazın satış tarihindeki bedelini 50.000 TL olarak hesap etmiştir.

Sorun şurada, Müvekkilin babası ölümünden önce satışında yapıldığı dönem öncesinden beri alkol problemleri olan halk arasında "İçkici Mustafa" olarak bilinen, bu problemi nedeniyle boşanan, işsiz ve sağlık problemleri olan biridir. Keza satıştan 2 yıl sonra sirozdan vefat etmiştir.

Bu noktada biz gördük ki Muvazaadan ziyade Müzayaka ve dolayısı ile Gabin durumu söz konusu. Keza murisin satış iradesi ortada ancak bu iradeyi kuvvetlice sorgulayacak yetilerini yitirmiş, bulunduğu an ve imkan itibariyle sömürülmüştür. 18.000 TL gibi bir satış parası elde etmesi gerekirken 7.000 TL ye hisseleri satın alınmıştır ki bu 7.000 TL de Davalı tanıklarının beyanıdır. Gerçekte daha da az olduğunu düşünmekteyiz.

Şimdi asıl soruma geçecek olur isek, Davayı muvazaa iddiasıyla açtık ama muvazaa olmadığı ortada hakim Muvazaa yoktur ama gabin vardır dolayısıyle talebin kabulü ile tapu iptal ve davacı adına tesciline der mi?

Islah etme noktasında; 6100 Sayılı HMK 180. maddede yer alan Tamamen islahtan anlaşılması gereken nedir?
a-Alacak davası açmışken tahkikat evresinde baktınız ki borçlu olduğunuza ilişkin delil ve emareler ortaya çıkıyor davayı Menfi tespit davasına çevirmek mi? Tamamen ıslahtır?

b-Muvazaa nedeniyle iptal davası açtınız baktınız ki muvazaa değil gabin söz konusu var bu durumda davayı gabin gerekçesiyle iptal talepli ıslah etmek mi bu madde kapsamındadır?

c-Biz hisseyi istemiyoruz para istiyoruz. Bu davayı kabul edeceğimizi farzedersek, sonrasında bu davayı da delil göstererek alacak davası açıp 18.000 - 7.000=11.000 TL yi talep edebilir miyiz? Yoksa Söz konusu alacağın kaynağı olan satış hukuka aykırıdır diyerek reddedilmemiz noktasında kesin hüküm (ya da karar kesinleşene kadar derdestlik) iddiasında bulunulabilir mi?

d-Dava dilekçesinde dayanılan vakıa ve bu vakıalara bağlı olarak hukuki gerekçelerin daha elde edilen bulgu ve veriler neticesinde sonra değiştirilmesi iddianın genişletilmesi yasağına mı tabidir?

Bu durumda siz olsaydınız nasıl bir yol izlerdiniz? Teşekkürler.