Mesajı Okuyun
Old 02-11-2011, 16:45   #20
Av.Mehmet Saim Dikici

 
Varsayılan

Şöyle bir dilekçe ile yarın başvuracağım:


Alıntı:
DİLEKÇE KONUSU : 02.11.2011 Tarihli oturumunun 11. Nolu arakarından dönülmesi
talebimizi içerir.

AÇIKLAMA VE TALEPLERİMİZ :

1. Sayın mahkemenin 02.11.2011 tarihli oturumunda, 11 numaralı arakararında aynen:


Davacı vekili, kısmi dava açmış olup, fazlaya ilişkin haklarını saklı tuttuğu dava dilekçesinden anlaşılmakla, 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı HMK.448. maddesi gereğince 6100 sayılı yasanın tamamlanmamış işlere derhal uygulanması gerektiği, aynı yasanın kısmi davayı düzenleyen 109/2.maddesinde talep konusu, taraflar arasında tartışmasız veya açıkça belli ise kısmi dava açılamayacağı hükmü bulunduğundan, davacı vekiline netice-i talebini açıklayarak bakiye kısım için eksik harcı tamamlamak üzere iki haftalık kesin süre verilmesine (kesin sürenin sonuçları hatırlatıldı)

Şeklinde karar verilmiş bulunmaktadır.

2. Sayın mahkemenin bilgisinde olduğu üzere, dava edilen tutar ____ 1. Sulh Hukuk Mahkemesinin 2011/___ D.İş Sayılı dosyası içinden yapılan Delil Tespiti Raporu esas alınarak dava edilmiştir. Yine bilindiği üzere Yargıtay’ın kararlarına göre, Delil Tespit raporu, tek başına hükme esas alınamaz ve alacağın kesin tutarını belirlemede tek başına bir delil olarak nazara alınamaz. Bu bakımdan Delil tespit raporu tek başına alacağı belirli hale de getirmiş sayılamaz. Sayın mahkemece yaptırılacak bilirkişi incelemesi ve yargılama neticesinde binanın nihai satış günündeki tam değeri belirlenecek ve dava tutarı alacağımız netlik ve belirlilik kazanmış olacaktır.

3. Diğer yandan sayın mahkeme tarafından arakararında vurgulandığı gibi, HMK.109/2’nin uygulanabilmesinin bir diğer koşulu da dava konusu tutarın taraflar arasında tartışmasız bir tutar olması gereğidir. Oysa somut olayda dava konusu edilen tutar, Davalı tarafça kabul edilmemekte olup, taraflar arasında tartışmalıdır.

4. Bu itibarla davanın açıldığı tarihte ve halen şu anda HMK. ‘109/2’nin aradığı

- Alacağın kesin olarak belli olması
- Alacağın taraflarca tartışmasız olması

Koşulları mevcut değildir.

5. Kaldı ki, 1 Ekim 2010 tarihinden önce açılan davalar bakımından, açılan dava tamamlanmış işlemler içinde sayılması gerekir, kanaatindeyiz.