Sayın Türk Hukuk Sitesi Üyeleri,

Önce, bir gümrük müşaviri olarak beni de aranıza almak suretiyle meslek çevremde karşılaştığım ilginç hukuki konularda görüş alışverişi yapmama imkan tanıdığınız için sizlere çok teşekkür ederim.

Bu sitenin Türk Hukuk Sistemine büyük katkılar sağlayacağı inancıyla aşağıdaki konuyu üyelerimizin görüşlerine sunmak istiyorum.

Derin Saygılarımla,
NEROL ( Nevzat EROL )
Gümrük Müşaviri
25/09/2005
//////////////////////////////////////
Kadıköy 1.Asliye Ticaret Mahkemesinde görülmekte olan bir davada XXXX Dış Ticaret Ltd.Şti. ‘ nin feshine ve tasfiyesine karar alınma aşamasına gelinmiştir fakat henüz bu karar alınmamıştır.

Fesih ve Tasfiye davasının açıldığı tarihte şirketi temsil ve idare edecek kişi bulunmadığından 2004 sayılı İcra ve İflas Kanununun aşağıda kopyalı 179 uncu maddesi kullanılamamış, mecburen
yalnızca fesih ve tasfiye talebi ile dava açılmıştır.

Sermaye şirketleri ile kooperatiflerin iflâsı:
Madde 179- (Değişik: 17/7/2003-4949/49 md.)
Sermaye şirketleri ile kooperatiflerin borçlarının aktifinden fazla olduğu idare ve temsil ile vazifelendirilmiş kimseler veya şirket ya da kooperatif tasfiye hâlinde ise tasfiye memurları veya bir alacaklı tarafından beyan ve mahkemece tespit edilirse, önceden takibe hacet kalmaksızın bunların iflâsına karar verilir. Şu kadar ki, idare ve temsil ile vazifelendirilmiş kimseler ya da alacaklılardan biri, şirket veya kooperatifin malî durumunun iyileştirilmesinin mümkün olduğuna dair bir iyileştirme projesini mahkemeye sunarak iflâsın ertelenmesini isteyebilir. Mahkeme projeyi ciddî ve inandırıcı bulursa, iflâsın ertelenmesine karar verir. İyileştirme projesinin ciddî ve inandırıcı olduğunu gösteren bilgi ve belgelerin de mahkemeye sunulması zorunludur.
_________________
Bu arada söz konusu şirket kendisini temsil ve idare edecek yönetim organından yoksun olduğu için 4721 sayılı Türk Medeni Kanununa göre yasal gereklilik yerine getirilerek mahkeme tarafından bir KAYYIM kişi de atanmış bulunmaktadır.

Şimdi bu safhada; KAYYIM gibi şirketi temsile yetkili kişi tarafından, İİK 179 uncu maddeye göre İFLAS talebi yapılarak davanın yönü değiştirilebilir ve şirketin fesih değil de doğrudan iflas yoluyla tasfiyesi sağlanabilir mi?

Aşağıda bir örneği bulunan ve kayyım kişi tarafından mahkeme heyetine sunulması düşünülen dilekçenin mahkeme heyeti tarafından kabul ve işleme alınması mümkün olabilir mi?

//////////////////////////////////////////////////////////////////////

Kadıköy 1.Asliye Ticaret Mahkemesi

İSTANBUL
İstanbul, ____/ 09 / 2005

Konu: E.2004/xxx (XXX Dış Ticaret Ltd.Şti. fesih davası )


Dava konusu XXX Dış Ticaret Ltd.Şti. tüzel kişiliğinin, gerekli yönetim organından yoksun kalmış ve yönetiminin başka yoldan sağlanamamış olması sebebiyle 4721 – Türk Medeni Kanununun 427/4 maddesi uyarınca ve Yüksek Mahkemenizin 17/05/2005 tarihli kararı ile, davalı XXX Dış Ticaret Ltd.Şti.’ni temsil etmek üzere KAYYIM olarak atandım.

Kayyım sıfatıyla, XXX Dış Ticaret Ltd.’nin durumunu incelediğimde ; ticaret sicilinde ve Maliye’de kayıtlı iş adresinin uzun zaman önce terk edildiğini, adres değişikliğinin ilgili mercilere bildirilmesi gerekirken bildirilmediğini, eski ve küçük bir han odasında işlerin zorlukla yürütülmeye çalışıldığını, % 95 pay sahibi olup şirketi temsil ve ilzama tek yetkili X.Xxxxxx ’ın ölümüyle birlikte iyice zor duruma düşüldüğünü, zor durumu ve kabarmış şirket borçlarını bilen varislerin yetkili mahkeme kararı ile X.Xxxxxx’ın mirasını ret ettiklerini, şirketin muhasebesini takip eden bir mali müşavirlik firmasında mevcut şirket karar defteri ve birkaç dosya evrakından başka hiçbir varlığının bulunmadığını tespit ettim.

Yüksek Mahkemenizde bulunan dava dosyasında da görülebileceği gibi XXX Dış Ticaret Ltd.Şti. nin Maliye ‘ ye ve SSK ‘ na önemli miktarda vergi ve prim borcu bulunmakta olup buna karşılık aktifi sıfırdır. Tasfiye edilecek bir aktifi olmaması sebebiyle, şirketin fesih sonrası tasfiye işlemlerini yürütebilecek mali gücü de yoktur.

2004-İCRA ve İFLAS KANUNUN, 345/a maddesi; “ sermaye şirketlerini idare ve temsil ile görevlendirilmiş kimseler, 179 uncu maddeye göre şirketin mevcudunun borçlarını karşılamadığını bildirerek şirketin iflasını istemezlerse, alacaklılardan birinin şikayeti üzerine, on günden üç aya kadar hapis cezası ile cezalandırılır “ hükmünü amir bulunmaktadır.

Medeni Kanunun KAYYIM sıfatıyla şahsıma tanımış olduğu temsil yetkisine istinaden ve İcra ve İflas Kanununun 345/a maddesi hükmü muvacehesinde şahsıma yüklenen vecibeyi yerine getirmek amacıyla, XXX Dış Ticaret Ltd.Şti.’nin DOĞRUDAN İFLASINI talep ile Yüksek Mahkemenizin tensiplerine arz ederim.

Saygılarımla,

( Kayyım Sıfatıyla )
XXXXX XXXXXX