Sorudan anlaşıldığı kadarıyla yüklenici, gerçek kişi tacirdir (P... Makine Ömer...-TTK m.41-46-)? Gerçek kişi tacir TBK m.202 anlamında devir gerçekleştirmiştir?

Konu 4734 S.K.'a tâbi ihale sözleşmesinden kaynaklanmakta ise:

Sayın DURAN'ın sorusunda bazı kısımlar açıklığa kavuşmadan soruya doğru ve isabetli yanıt vermek mümkün değildir...

Sözleşmenin, ifa ile son bulmuş olup olmadığı belli değildir:

Alıntı: Yazan Av.Tevrat DURAN ...P makina edimlerini yerine getiriyor...

Edimlerin yerine getirilmiş olmasından kasıt, "bir kısım edimler mi"; yoksa "sözleşmenin tamamına ilişkin edimin ifası mı" belli değildir...

İhtimal 1: Sözleşmenin tamamı ifa edilmemiş ve Ömer, kendi yaptığı işin ödemelerini almış fakat yapmadığı kısmı da Ahmet yapacaksa; sözleşmenin, ifa edilmeyen kısmının devri gerekecektir ve bu devir:

4735 S.K. m.16: " Sözleşme, zorunlu hallerde ihale yetkilisinin yazılı izni ile başkasına devredilebilir. Ancak, devir alacaklarda ilk ihaledeki şartların aranması zorunludur. Ayrıca, isim ve statü değişikliği gereği yapılan devirler hariç olmak üzere, bir sözleşmenin devredildiği tarihi takibeden üç yıl içinde aynı yüklenici tarafından başka bir sözleşme devredilemez veya devir alınamaz. İzinsiz devredilen veya devir alınan veya bir sözleşmenin devredildiği tarihi takibeden üç yıl içinde devredilen veya devir alınan sözleşmeler feshedilerek, devreden ve devir alanlar hakkında 20, 22 ve 26 ncı madde hükümleri uygulanır." düzenlemesine tâbidir.

İhtimal 2: Sözleşme, Ömer'in ifası ile son bulmuştur. Bu durumda idare muaccel hakediş ödemesini elbette işi yapan Ömer'e yapacaktır. Dolayısıyla Ahmet ve Ömer, muaccel olan ve Ömer için tahakkuk ettirilen hakediş ödemelerinin Ahmet'e yapılmasını istiyorlarsa; (ihale sözleşmesinde temlik yasağı yoksa) alacağın temliki mümkündür.

P.S: Sözleşmenin devri ile alacağın temliki farklı kavramlardır. Sözleşmenin devri, devredilen sözleşmedeki yükümlülüklerin tamamını kapsar; alacağın temliki ise dar kapsamlıdır ve sözleşmeye göre yüklenicinin alacak hakkının bir kısmının/tamamının bir 3. kişiye devridir.
_________________________

Alıntı: Yazan halil3 Eser sözleşmelerinin ana unsurlarından biri de sözleşme konusu işin yapılacağı yerdir. Kamu ihale hukukunda aksine bir hüküm de bulunmamaktadır. Sözleşme konusu işin yapıldığı iş yeri değişmiş ve başka bir şahsa geçmiş ise... ...sözleşme konusu işyerinin devri sözleşme konusu işin de devrini gerektireceğinden ...

1- İşin yapılacağı yer, eser sözleşmesinin ana unsurlarından biri değildir. Eser sözleşmesinde 4 ana unsur vardır:
http://www.turkhukuksitesi.com/makale_1480.htm

2- İhale mevzuatında işin yapılma yeri sözleşmede belirtilir ve bu yer yükleniciye teslim edilir, teslim edilen yer karşılıklı mutabakat ile değiştirilebilir:
4735 S.K. m.7/1-m: "Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: ... m) İşin yapılma yeri, teslim etme ve teslim alma şekil ve şartları..."

4735 S.K. m.15: "Sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşme bedelinin aşılmaması ve idare ile yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla, aşağıda belirtilen hususlarda sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılabilir:
a) İşin yapılma veya teslim yeri..."

Sözleşmenin devri (4735 S.K. m.16) ile işin yapılacağı yerin değiştirilmesi farklı konulardır...

3- İstisna akdi dendiğine göre; yapım işi ihale sözleşmesinde işyeri: "Yapım işinin meydana getirildiği yerler ile iş süresince geçici veya sürekli olarak kullanılan bina, arazi, arsa, malzeme ocakları vb. yerleri, (Yapım İşleri Genel Şartnamesi m.4)" ifade eder. Sayın DURAN'ın bahsettiği devir, tacirin kendi işyerinin devridir ve bu husus, işin yapılacağı yerin devrinden farklıdır...

Saygılar...