Alıntı: Yazan evcara Merhaba, Anonim Şirket birleşmesi gerçekleşmesi konusunda, birleşmek isteyen şirketlerin iflas durumunda olmamaları gerekiyor. Peki teknik iflas bu anlamda iflas sayılır mı yani teknik iflas birleşmeye engel midir? Bir başka şekilde sormaya çalışırsam: Teknik anlamda iflas etmiş bir şirket genel kurulunda birlişme kararı alabilir mi? Şimdiden teşekkür ediyorum.

Teknik iflastan kastınızın iflasın açılması olduğunu farz ediyorum.

Yargıtay 11. HD.nin E.1991/132, K.1991/2415 sayılı kararında da belirtildiği üzere:

"Bilindiği gibi iflasın açılması kararından sonra, iflas hükmü kesinleşmiş olsun veya olmasın, iflasın kaldırılması ve borçlunun serbestçe tasarruf yetkisini kullanması sadedinde mallarının kendisine bırakılabilmesi, bütün alacaklıların istekleri geri aldıklarına dair beyanname vermelerine veya tekmil alacakların ödendiğini kanıtlayan bir belge ibrazına ya da konkordatosunun tasdik kararının varlığına bağlıdır. ( İİK. 182 ) Yoksa iflas kararı verildikten sonra isteğin geri alındığının, vazgeçildiğinin beyan edilmesinin hukuki sonuç vermiyeceği, davayı açan ve karar alan kişinin artık tek başına onu durdurmaya gücünün yetmiyeceği, borçlu bütün alacaklılar ile karşı karşıya geldiği için bir kısım alacaklıların tatmin edilmesi veya mahil alması, feragat edilmesi, yolu ile iflasın ortadan kaldırılamayacağı, mahkemenin hangi sebeple olursa olsun iflas kararından rücu, onun iptali gibi ona zıt yeni bir karar veremiyeceği gerek öğretide gerekse Yargıtay kararlarında açıkça kabul edilmektedir. ( Sıtkı Akyazan-İcra ve İflas Kanunda yeni değişiklikler üzerinde inceleme ve açıklamalar 1975, Necmettin Berkin İflas Hukuku dersleri 1960-1983, Senai Olgaç-İcra İflas Cilt: II-1977, İlhan Postacıoğlu, İflas Hukuku İlkeleri, Cilt 1-1978, Saim Üstündağ-İflas Hukuk Dersleri 1975, Baki Kuru-İflas, Konkordato Hukuku 1988, Y.H.G.K.nun 6.4.1983 gün 1982/12 963, 1983/335 sayılı kararı ). "

İflasın açılması kararından sonra Anonim Şirketlerde birleşme TTK.nın 146-152. madde hükümlerine riayetle ancak İİK.182. madde hükmü dairesinde İflasın kaldırılması halinde mümkün olabilir.

Alıntı: Bunun yanında mümkünse bir sorum daha olacak yine aynı doğrultuda.. Aynı şekilde, bir şirketin öz kaynağının ekside olması A.Ş. birleşmesi konusu olması için bir engel teşkil eder mi acaba?

Bir şirketin özkaynağının ekside olması o şirketin iflas ettiği anlamına gelmez. Hatta borcu olduğu anlamına da gelmez. Ancak şirketin TTK.434.maddeye göre infisahı istenebilir.

Özkaynağı ekside olan şirketin 3.kişilere borcu varsa:

TTK.149 ve özellikle 150. madde hükmüne dikkat ederseniz şirket alacaklılarının tatmin edilmesi önem arz etmektedir. Şirket alacaklıları itiraz etmezse birleşme gerçekleşir ancak TTK.151. maddeye göre, birleşme nneticesi doğan yeni şirkette bu eski borçtan mesul olur. (Özetle: Özkaynağı eksi olan şirketin varsa borçlarından yeni şirket de mesul tutulur)

Benim düşüncem bu şekildedir.