Değerli Arkadaşlar;

Bildiğiniz gibi yakın zamanda kaybettiğimiz Şehit Savcı Sayın Selim Kiraz şehit edildikten sonra avukatların önleme aramasına göstermiş oldukları tepki büyük yankı uyandırdı. Şimdi bildiğim kadarıyla olay olduktan sonra tüm adli personelin idari amiri olan C. başsavcısı; avukatlar da dahil hakim ve savcıların üst aramasının yapılmasını istiyor. (ince üst arama) Avukatlar da bunu hukuksuz gördüklerinden içeri giriyorlar ve hatta içerde eylem yapıyorlar. Avukatların gerekçesi şu idi: Hakim kararı olmadan üst araması yapılamaz kanun maddesine atıf yaptılar. Doğrudur. Ancak, idari amir astlarına yazılı emir vermiş. Emrin içeriğini tam bilmiyorum. (Çünkü eğer emrin içeriğinde Gecikmesinde Sakınca Bulunan bir hal varsa şeklinde bir ibare yer alıyorsa emir kesinlikle uygulanır kanun maddesi böyle diyor.) Diyelim ki Gecikmesinde Sakınca Bulunan Hali belirtmedi. yazılı emri verdi. Bu emir kanunsuz emir mi olur; yoksa konusu suç teşkil eden emir mi olur? Kanunsuz diyenler kanunsuz da olsa yazılı emir olduğu için ararım derler. Diğer grup yani Konusu suç teşkil eden emirdir diyenler kesinlikle aramayız derler.

Ben naçizane şunu düşünüyorum. Kanunsuz Ceza olmaz ilkesine binaen bir suçun konusunun suç teşkil edebilmesi için fail veya faillerin TCK'da belirtilen suçlardan herhangi birisini işlemesi gerekmektedir. Burada olayı TCK ile ilişkilendirdiğimizde md. 120 haksız arama suçuna karşılık geldiği görülebilir.Ancak kanun maddesini dikkatle okuduğunuz zaman malum olayda işlenildiği iddia edilen haksız arama ile TCK 120'deki tanımlı suçun suç unsurlarının birbirleriyle tipiklik arzetmediği görülmektedir.

Şöyle ki;

-Kanunda bahsi geçen Mağdur; hakim, savcı, avukat gibi belli bir kesim değil, bu suça maruz kalabilecek tüm kişilerdir.
-Kasıt; Bilerek,isteyerek bu suçu gerçekleştirmelidir. Oysa vuku bulan bu olayda; güvenlik personeli bilerek isteyerek zorla arama yapmak istememiştir. Nİtekim, bir terör eylemi neticesinde güvenliği artırmak isteyen bölgenin en büyük Adli idari amiri C. Başsavcısının yazılı emrinin etkisi altındadır. Ayrıca personel yazılı emri görmeden arama yapmak istemiyor. Yani hukuk normlarını gözetiyor. Bir de Devlet Memurları Kanunu Madde 11: Devlet memuru amirinden aldığı emri, Anayasa, kanun, tüzük ve yönetmelik hükümlerine aykırı görürse, yerine getirmez ve bu aykırılığı o emri verene bildirir. Amir emrinde ısrar eder ve bu emrini yazı ile yenilerse, memur bu emri yapmağa mecburdur. Ancak emrin yerine getirilmesinden doğacak sorumluluk emri verene aittir, diyor. Yani kanuna aykırı dahi olsa yapmaya mecburdur diyor. Bu nedenle üst aramasının yapılması gerektiğini düşünüyorum. Ancak sizin görüşlerinizi de almak isterim. Lütfen ideolojik düşünmeden hukuk çerçevesinde beni aydınlatabilir misiniz? Saygılarımla...