Belediye tarafından taşınmaza yönelik olarak yapılan fiili işgalde, malikin mülkiyet hakkında bir değişiklik olmadığı için istihkak davası açılamaz. Belediye'ye karşı Medeni Kanun'a göre "müdahalenin men'i" davası açılarak belediyenin haksız işgalinin önüne geçilebilir. Ayrıca bu dava ile birlikte, kamulaştırmasız el atma nedeniyle bir zarar meydana gelmişse tazminat da istenebilir. Dava açma süresini düzenleyen Kamulaştırma Kanunu'nun 38 nci maddesi Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edildiğinden dolayı bir süre ile sınırlı değildir.

Malik için ikinci yol, taşınmaz üzerindeki mülkiyet hakkından vazgeçerek, taşınmazın bulunduğu yer asliye hukuk mahkemesinden, taşınmazın bedelinin verilmesini talep edebilir. Fazlaya ilişkin haklar saklı tutularak, yargılama sürecinde bilirkişilerin raporundan sonra da ıslah yapılabilir.

Belediye uzun zamandır taşınmazı kullanıyorsa, taşınmazdan haksız olarak faydalandığı için ecrimisil de istenebilir. Çünkü idare taşınmazı haksız olarak işgal etmiş ve ondan faydalanmıştır. Müdahalenin men'i davasının yanında, dava tarihine kadar taşınmazdan faydalanan Belediyeden bu kullanım ücreti de istenebilir.

Sonuç olarak, malik mülkiyet hakkından vazgeçmek istemiyorsa; müdahalenin men'i ile birlikte, zarar varsa tazminat ve ecrimisil de istenebilir. mülkiyet hakkından vazgeçmek istiyorsa, taşınmazın bulunduğu yer asliye hukuk mahkemesinden taşınmazın kamulaştırılarak, bedelin ödenmesini isteyebilir.

Kamulaştırma Kanunu'nun 38 nci maddesi Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmiş ve 04.11.2003 tarihinde Resmi Gazetede yayımlanmıştır. Anayasa Mahkemesinin iptal kararları geriye yürümeyeceğinden, yayım tarihinden önce 20 yıllık hak düşürücü süre dolmuşsa artık taşınmaz maliklerinin ve zilyedlerinin dava hakkı bulunmamaktadır. Yayım tarihinden sonra dava hakkı dolmuşsa, madde iptal edildiğinden dava hakları halen vardır.

İyi Çalışmalar.