İşlenemez suçun tespitinde bakılacak hususlar: (1) araç elverişsiz olmalı veya (2)suçun konusu bulunmamalı

(1)Araçta elverişsizlik:

Kullanılan araç suçun işlenmesi için uygun ve elverişli olmaması durumudur. Kullanılan araç acaba istenilen amacı elde etmek için elverişlimidir, buna bakılır.

Elverişsizlik mutlak ve nisbi elverişsizlik şeklinde de incelenmektedir. Mutlak elverişsizlik, kullanılan araçların kati surette istenilen amacı elde etmek için uygun olmaması durumudur. Zehir yerine , şeker konulması; normal tabanca yerine mantar tabancası kullanılması ve... Nisbi elverişsizlikte ise, kullanılan araç suçu meydana getirme iktidarına sahiptir lakin olayın koşulları gereği bu özelliğini yitirmiştir. Zehrin öldürücü dzajda olmaması örneğinde oladuğu gibi. Mutlak elverişsizlik halinde işlenemz suç; nisbi elverişsizlik halinde ise teşebbüs söz konusudur.

Bir yargıtay kararında; sanık yaralı mağdurun yüzüne saçma kurşunu ile ateş ediyor lakin saçma kurşunları kişiyi öldürme özelliğine sahip olmadığı için öldürmeye teşebbüsten değil; kasten yaralamadan ceza verilmesinin uygun olduğu belirtilmiştir.

(2)Konunun bulunmaması:

İşlenmek istenen suçun konusunun mevcut olmaması halinde de işlenemez suç vardır. Objektif teoriye göre, konuda mutlak yokluk varsa, eylem işlenemez suçtur. Örneğin ölü birine öldürmek amacı ile ateş etmek. Konudaki yokluk sürekli değil ise nisbi yokluktan bahsedilir. Örneğin az önce yataktan çıkmış olan kişiyi yatakta zannedip öldürmek amacı ile boş yatağa bıçak saplaması. Burada fail teşebbüsten ötürü cezalandırılır.

Somut tehlike teorisine göre failin yaptığı hareket suç konusu üzerinde bir tehlike yaratmayacak yada önemsenmeyecek bir tehlike yaratacak ise teşebbüs yoktur, işlenemez suçtan dolyı fail ceza almaz. Fakat, hareket konu üzerinde tehlike yaratabilir nitelikte ise (bu hakim tarafından somut olayın özelliklerine bakılarak taktir edilir) teşebbüsten ceza verilir. Örneğin dolu sanılan kasanın aslında içinde hiç para olmadan çalınması durumunda faiilerin teşebbüsten ceza almaları gibi.

saygılarımla...