İstirdat dvası açılabilmesi için paranın "icra tehdidi" altında ödenmesi gerekir. Takip henüz kesinleşmeden yapılan ödemeler icra tehdidi altında yapılan ödeme sayılmaz. Bu durumda, sebepsiz zenginleşme davasının şartları kapsamında dava açılması gerekir.

Ancak, Yargıtay, Tedbir talebinde bulunma ya da Menfi tespit davası açma hakkı varken bunu kullanmamış kişilerin BK.m.62 uyarınca dava açma hakları bulunduğuna karar vermiştir. (11. HD, 19.1.2004, 5492/374) Şimdi, Menfi tespit davası açılmış ve tedbir talebinde bulunmuş ve talep reddedilmiş ve icra tehdidi altında icra dosyasına ödeme yapılmış ise, İstirdat davası açılabilecektir. (Anlaşılan zaten Ödemek zorunda kalınan para ile zaten menfi tespit davası istirdat davasına dönüşmüş ve takip edilmeyen istirdat davası HMKm.150 kapsamında açılmamış sayılmış)