Mesajı Okuyun
Old 14-10-2011, 10:25   #1
Av. R. Onur ÇINAR

 
Varsayılan Yeni HMK uygulamasında iş davası dava dilekçesi hazırlanması

Merhabalar;

6100 sayılı kanun kapsamında, kısmi dava ile belirsiz alacak davaları hakkında inceleme yapmama rağmen iş davalarının hangi türde dava edileceğine tam olarak kanaat getiremedim.

Ancak iş davalarının, hesaplanması profesyönel kişiler tarafından yapılması gereken işçilik haklarının karşılığı olarak ödenmeyen alacakların tazmini için açılan davalar olduğunu ve diğer bir çok etkeni göz önüne alarak belirsiz alacak davası açmam gereğine kanaat getirdim.

Bu aşamada kendimce bir dava dilekçesi hazırladım. Hem kanunun yeni hem de uygulamasının yeni başlamış olduğundan dava dilekçemin bir çok hata barındırabileceğini, müvekkilimin benim hatam yüzünden hak kaybına uğramasının vicdani olarak beni son derece huzursuz edeceğini düşündüğüm için yazdığım dava dilekçesini siz üstadlarımla paylaşmak istedim.

Yeni usule göre iş davası açan meslektaşlarım da bu başlık altında bizimle deneyimlerini paylaşırlarsa çok sevinirim.
Ayrıca bu tipte bir dava ile çok yüksek miktarda harç ve masraf avansını peşin olarak yatırmak gerekecektir. Zaten alacağını alamayan işçinin bu denli bir yük altına girmek zorunda bırakmak kesinlikle büyük bir hukuksuzluk olduğu kanaatindeyim. Acaba ilk masrafları biraz da olsa düşürmenin bir yolu var mıdır?

Müvekkilim uzun süredir dava açmamı beklediği için ivedi şekilde bilgilerinizi ve deneyimlerinizi paylaşmanızı rica ediyorum.

Saygılarımla...

POLATLI İŞ MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE

İhtiyati Tedbir Taleplidir

DAVACI : XXX

VEKİLİ : Av. R. ONUR ÇINAR


DAVALI :YYY

KONUSU : Müvekkilin şu an için miktarı belirsiz olan işçilik alacaklarının (İhbar Tazminatı, Kıdem Tazminatı, Fazla Çalışma Ücreti, Ulusal Bayram ve Genel Tatil Ücreti, Yıllık Ücretli İzin Ücreti alacağının) hesap edilmesi ve davalı yandan tahsiline karar verilmesi talebini havi dava dilekçemizdir.

DAVA DEĞERİ : 142773,78 TL

VAKIALAR : Müvekkil davalı yana ait AAA adresinde bulunan Serbest Muhasebe Bürosunda ZZ/YY/2006 tarihinden VV/UU/2010 tarihine kadar (3 yıl 7ay 22 gün) müdür ünvanı ile çalışmıştır. Müvekkil ile davalı işverence yapılan anlaşma gereği müvekkile ödenmesi gereken son brüt ücret 2.654,00 TL’sıdır.

Çalışma dönemi içerisinde davalının iş ve borçlar hukukuna aykırı davranışları ile müvekkilim işi bırakmak zorunda kalmıştır. İş bu zararın tazmini maksadı ile MMM 1. Noterliği NNNN Yevmiye numarası ve 26/07/2011 tarihli ihtarname AA/BB/2011 tarihinde davalı tarafınca tebliğ alınmasına rağmen tazmin yoluna gidilmemiştir. İş bu halde müvekkilin zararının tazmini için sayın mahkemenize başvurmaktan başka bir çare kalmamıştır.

1- Ücret Alacağı:

Müvekkilim, iş akdi gereği ZZ/VV2006 tarihinde belirttiğimiz adreste işe başlamıştır. Bu tarihte müvekkil ayda 1.200,00 TL ücret karşılığında çalışacağı konusunda anlaşmış olmasına rağmen hiçbir zaman işveren/davalıdan bu ücreti alamamıştır. Davalı/işverenin müvekkile yaptığı ücret ödemeleri sadece asgari ücret düzeyinde kalmıştır. Ücret alacağının her yıl %15 oranında artırılacağı konusunda anlaşmaya varan müvekkil ile davalı hiçbir dönem ücret artışı yapmamışlardır. Müvekkile çalışmış olduğu dönemde anlaşmaya uygun bir şekilde ücret artışı yapılmış olsa idi müvekkile ödenmesi gereken ücret miktarı aşağıdaki gibi olmalıydı:



Müvekkilin davalı işverenden dönemin asgari ücreti haricinde hiçbir ücret almadığını, asgari geçim indirimi veya başkaca hiçbir ek ödenti almadığını ayrıca beyan eder bu kalemlerin de ücret alacağımız ile birlikte tahsiline karar verilmesini dileriz.

Müvekkilin davalı işverenden aldığı (eline geçen ücretler):

2006 yılında ücret alacağı olarak iki ay aylık 531,00 TL’den olmak üzere toplam 1062,00 TL.

2007 yılının ilk 6 ayında aylık 562,50 TL’den toplam 3375,00 TL
2007 yılının son 6 ayında aylık 585,00 TL’den toplam 3510,00 TL

2008 yılının ilk 6 ayında aylık 608,40 TL’den toplam 3650,40 TL
2008 yılının son altı ayında aylık 638,70 TL’den toplam 3832,20 TL

2009 yılının ilk altı ayında aylık 666,00 TL’den toplam 3996,00 TL
2009 yılının son altı ayında aylık 693,00 TL’den toplam 4158,00 TL

2010 yılında ise aylık 729,00 TL’den toplam 4374,00 TL ücret almıştır.

Buna göre müvekkilin çalıştığı dönemde hak ettiği net ücret alacağı toplamı 65633,61 TL iken eline geçen net ücret toplamı yalnızca 27957,40 TL’de kalmıştır. Neticeten müvekkilin davalıdan alması gereken 37676,21 TL ücret alacağı bulunmaktadır. Bu alacağın tespit edilerek tarafımıza ödenmesini sayın mahkemenizden talep etmekteyiz.

Müvekkil ile işveren arasında imzalanan belirsiz süreli iş sözleşmesinin bir örneği müvekkile teslim edilmediği için bu sözleşmenin bir örneğini delil olarak sunamıyoruz. Müvekkil ile iş veren arasında akdedilen belirsiz süreli iş sözleşmesinin ücret hususu konusunda tanıklar bulunmakla birlikte, müvekkilin hak ettiği ortalama ücret, meslek odalarından da araştırılabilir.

2- Fazla Mesai Alacağı:

Müvekkil davalı/işverenin iş yerinde haftalık ortalama 90 saat çalışmıştır. İş hukukuna göre haftalık çalışma süreleri kat ve kat aşılmış olmasına rağmen davalı işveren tarafından hiçbir fazla mesai ücreti ödenmemiştir. Bu çalışma karşılığında müvekkilimiz kendi hesabımıza göre 65.708,82 TL hak etmiştir. Bu alacak kaleminin de tespit edilerek tarafımıza ödenmesine karar verilmesini dileriz.

Müvekkilin haftanın altı günü (hatta sık sık hafta izni kullandırılmayarak haftanın yedi günü) sabah 08:30’dan akşam 21:30’a kadar (yılın belirli vergi dönemlerinde 23:30’a kadar) çalışmasını tanıklarla, internetten gönderilen e-beyannamelerle ve yazılı delillerle ortaya çıkacaktır.

3- Yıllık Ücretli İzin Alacağı:

Müvekkil çalıştığı süre boyunca hak etmiş olduğu yıllık ücretli izinlerin hiç birisini kullanamamıştır. Ayrıldığı yılın ücretli izin hakkı ise müvekkilime para karşılığı dahi ödenmemiştir. Müvekkilin çalıştığı dönemde hak etmiş olduğu ücretli izin hakkının parasal karşılığı 23.828,75 TL iken bu para kısmen dahi müvekkile ödenmemiştir. Bu alacağımızın da tamamının tespit edilerek tarafımıza ödenmesine karar verilmesini dileriz.

Bu konuda da belirteceğimiz tanıklarımız konunun aydınlanmasını sağlayacaklardır.

4- İhbar ve Kıdem Tazminatı Alacağı:

Davalı işveren müvekkilin meslek onuruna, kişiliğine, 23 yıllık iş hayatı boyunca edindiği mesleki deneyime ağır hakaretler etmesi, müvekkilin onurunu ayaklar altına alarak onur kırıcı sözler sarf etmesi nedeni ile işyeri ahengini ve çalışma düzenini bozmuştur. Buna mukabil olarak artık aynı iş yerinde daha fazla çalışması mümkün olmayan müvekkilim, derhal işten ayrılmak zorunda kalmıştır. Onurunun ve şerefinin ayaklar altına alındığı işyerinde bir dakika bile geçirmesi mümkün olmayan müvekkilime, işvereni tarafından hiçbir tazminat ödenmemiştir. Bu anlamda müvekkil 4857 s.y. 17. Md.sine göre 8 haftalık ücret alacağı kadar (4954,00 TL) ücrete ve brüt maaş üzerinden 3 aylık ücret alacağı kadar kıdem tazminatına (9606,00 TL) hak kazanmış iken bu alacak kalemi de müvekkile ödenmemiştir. Davalının ağır sözler sarf ederek hakaret etmesini, işçi işveren ilişkisini kusuru ile sona erdirerek müvekkili haklı nedenle feshetmek zorunda kaldığını yine tanıklarımız ortaya çıkaracaktır.

5- Ulusal Bayram ve Genel Tatil Süresince Ödenmesi Gereken Ücret Alacağı:
Müvekkil davalının iş yerinde çalıştığı dönem içerisinde tüm resmi tatil günlerinde milli ve dini bayramlarda çalışmıştır. Dini bayramlar olan ve resmi tatil ilan edilen Ramazan ve Kurban Bayramlarında biri ilk gün diğeri ise bayramın ikinci yahut arefe günü olmak üzere toplamda iki gün tatil yapabilmiştir. Müvekkil resmi tatil ilan edilen diğer günlerde ise tam gün süreyle çalışmasına rağmen bu çalışmasının karşılığını alamamıştır. Müvekkilin bu alacak kalemine ilişkin olarak detaylı bir hesap yapılması gerekmekte olup şu an için hesap ettiğimiz alacağımızın 1000,00 TL olduğu kanaatindeyiz. Bu miktarın da karşı yandan tahsil edilerek tarafımıza ödenmesine karar verilmesini dileriz.

Müvekkilin ulusal bayram ve genel tatil günlerinden hangilerinde çalışıp hangilerinde çalışmadığını tanıklarımız, e-beyannameler ve sunacağımız diğer deliller ortaya çıkaracaktır.

6- Delillerimizin Değerlendirilmesi:

Müvekkilin hangi saatler arasında çalışıp hangi günlerde tatil yaptığına ve diğer taleplerimize ilişkin, resmi beyanname verme kayıtları (elektronik internet ortamında), tanık beyanları, iş yeri kayıtları bulunmaktadır. Sayın mahkemenin takdiri ile haklılığımız ortaya çıkacak ve atayacağı bir bilirkişi tarafından bu delillerimize göre hak kaybımızın ne miktarda olduğu hesap edilecektir. Her türlü izahtan vareste olarak, hukuk sistemimize göre son çare kullanılmak üzere yemin delili de iddialarımızın ve taleplerimizin yerinde olduğunu gösterecektir.

7- Davalının Kötü Niyeti Nedeni ile Tedbir Talebimiz:

Uzunca bir süredir müvekkilimin taleplerine rağmen işçilik hakları konusunda görüşme yapmaktan kaçınan davalı/işveren iş akdinin hitamından bu yana uzunca bir süre geçmesine rağmen ödeme yapmamıştır. Davalı/işveren müvekkile karşı hukuksuz davranışlarından dolayı ağır kusurludur.

Davalının, iş akdinin hitamından bu yana sergilediği davranışlar sonucu bu vakte kadar dava açılmasını engellemiştir. Bu nedenle davalının mal kaçırma eğiliminde olduğu açıktır.
Müvekkilin alacak miktarı ve davalı yanın kötüniyetli - hileli davranışları göz önüne alınarak, davalının işçilik alacağının tamamı için UYAP üzerinden araştırma yapılarak tapu sicilinde kayıtlı taşınmazı bulunması halinde ilgili tapu sicil müdürlüğüne tedbir şerhi işlenmesini; trafik tescil şube müdürlüklerinde kayıtlı bulunan araçlarına UYAP üzerinden tedbir konulmasını; davalı/işveren adına tutulan tüm banka hesaplarındaki paranın borçluya ödenmemesi konusunda tedbir kararı verilmesi gerekmektedir.

HUKUKİ NEDENLER: İş Kanunu, Borçlar Kanunu, TMK ve diğer ilgili yasal mevzuat.

DELİLLER : İş yeri sicil dosyası, SGK Kayıtları, bilirkişi incelemesi, tanık ve son olarak yemin de dahil olmak üzere ikamesi caiz her türlü yasal takdiri ve kesin delil.

SONUÇ ve İSTEM :
1- Tensip ile birlikte, davalının taşınmazları, araçları, banka hesapları ile tespiti halinde diğer mal varlığının üçüncü şahıslara devrinin ve/veya hak kısıtlayıcı işlem tesisinin engellenmesi için ihtiyati tedbir kararı verilmesini, karar gereği ilgili kurum ve kuruluşlara müzekkere yazılmasına ve tarafımıza elden takip yetkisi verilmesine,

2- Müvekkilin davalı yandan yukarıda izah ettiğimiz işçi işveren ilişkisinden doğan:
kıdem tazminatı için 9606,00 TL,
İhbar tazminatı için 4954,00 TL,
fazla çalışma ücreti alacağı için 65708,82 TL,
yıllık ücretli izin alacağı için 23828,75 TL,
ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacağı için 1000,00 TL

olmak üzere toplam 142773,78 TL alacağının tespit edilmesini, bu miktarın davalıdan alınarak tarafımıza ödenmesine,

3- Kıdem tazminatına iş akdinin sona ermesinden itibaren bankalarca uygulanan en yüksek mevduat faiz oranı, diğer alacaklar için yasal faizin hesap edilerek tarafımıza ayrıca ödenmesine,

4- Yasal avukatlık ücreti ile yargılama giderlerinin haksız davalı yan üzerinde bırakılmasına,

Karar verilmesini,
Saygılarımızla arz ve talep ederiz.

DAVACI VEKİLİ
AV. R.ONUR ÇINAR