Mesajı Okuyun
Old 13-03-2015, 16:50   #1
Av. Murat ÇETİN

 
Varsayılan Fazlaya ilişkin hakları saklı tutmak ya da tutmamak

Kafamı karıştıran bir konuda fikirlerinizi almak istiyorum:
HMK 109/3: "Dava açılırken, talep konusunun kalan kısmından açıkça feragat edilmiş olması hali dışında, kısmi dava açılması, talep konusunun geri kalan kısmından feragat edildiği anlamına gelmez."

Birinci ihtimal:
Ben fazlaya ilişkin haklarımı saklı tutmaz ve davamın kısmi dava olduğunu belirten her hangi bir ifade kullanmaz isem, mahkeme "Ben nereden bileyim, senin kısmı dava açtığını. Dava değerinin düşük olması, bunun kısmı dava olduğunu göstermez" diyebilir mi? Neye göre bunun kısmi dava olduğuna karar verip, 109/3'e göre hareket edecek.

İkinci ihtimal.
Dava kısmi dava değil. Dava miktarı dava açılırken belli ya da belirlenebilir. Ama ben yine de işimi sağlama almak ve ne olur ne olmaz, belki bilirkişi raporunda benim öngörmediğim bir kalem daha çıkar, rapor daha yüksek gelir diyerek, dilekçeme "fazlaya ilişkin haklarım saklıdır" yazdım.
Bu durumda mahkeme, "Dur bakalım, sen kısmi dava açmışsın. Talep konusu miktar taraflar arasında tartışmasız veya açıkça belirli ise kısmi dava açamazsın (HMK 109/2)" diyebilir mi?

Fikirlerinizi ve tecrübelerinizi merak ediyorum.