Türk Ticaret Kanununun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 2/1-a hükmü "Türk Ticaret Kanunu'nun yürürlüğe girdiği tarihten önce meydana gelen olayların hukuki sonuçlarına, bu olaylar hangi kanun yürürlükteyken gerçekleşmişse, o kanunun hükümleri uygulanır" demekte, 2/1-b hükmü ise "Türk Ticaret Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce gerçekleşmiş hukuki fiiller bağlayıcılıkları ve hukuki sonuçları itibariyle, bu tarihten sonra dahi, gerçekleştikleri tarihte bulunan kanuna tabidir." demektedir.

Hukuki fiil, hukuki sonuç doğuran ve kişi elinden çıkan eylemdir. Bunun yanında hukuki işlem ise, bir veya birden çok kişinin hukuksal bir sonuca yönelttikleri irade açıklamasıdır. (Bknz. Ejder Yılmaz, Hukuk Sözlüğü) Bununla birlikte Yargıtay 6. Hukuk Dairesinin 14.4.1989 tarih ve 1989/2636 Esas 1989/6666 Karar sayılı kararında “Hukuki işlem bir hak veya hukuki ilişkinin doğumu, değiştirilmesi veya ortadan kaldırılması sonucuna yönelmiş tek taraflı, iki taraflı veya çok taraflı irade beyanlarıdır. Eğer bu irade beyanları (…) hukuki bir sonuç doğurmuyorsa hukuki fiil sayılır. Hukuki bir sonuç doğuruyorsa hukuki işlem sayılır.” denmektedir.

Eski kanun döneminde (misal 2010) açılan Limited Şirketin feshi davasında (iki ortaklı) taraflardan biri şirketin feshini talep etmektedir. Karşı taraf ise bunun haksız bir işlem olacağını öne sürmektedir. Dava devam ederken yıllar 2012'yi bulduğunda ise 6102 sayılı yeni Ticaret Kanunu yürürlüğe girmiştir ve bu kanunun 636/3 maddesi Hakime şirketi feshetmek yerine davacı kişiye gerçek pay üzerinden hakkı verilerek ortaklıktan çıkarılabileceği yetkisini vermektedir. Bununla birlikte ayrıca TTK 574/2 hükmü gereği Limited Şirket ortak sayısı bire düşebilmektedir.

Tüm bunların yanında yukarıda anılan 2/1-a ve 2/1-b maddelerinde Hukuki fiilden bahsedilmektedir. Dava açma işlemi bu durumda bir hukuki işlem olarak mı düşünülecektir? Hukuki işlem olarak düşündük diyelim, bu durumda ilgili maddelerde hukuki fiilden bahsedildiğinden dolayı yeni kanunun uygulanacağını düşünmüştüm. Ancak Türk Ticaret Kanununun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun gerekçesinde ise "Olay, insan fiilinin ürünü olabilir, hukukî işlem ve haksız fiil gibi(...)Hükümdeki “bağlayıcılık” kelimesi hukukî işlemlere, “hukukî sonuçları” ibaresi ise haksız fiillere gönderme yapmaktadır(...)Türk Ticaret Kanununun yürürlüğe girdiği ta-rihten önce yapılmış olan işlemler, bağlayıcılıkları ve hukukî sonuçları itibarıyla, bu tarihten sonra
dahi, yapıldıkları sırada yürürlükte bulunan kanuna tâbidir " ibareleri mevcuttur. Kanun gerekçesinde hukuki işlemi hukuki fiilin bir alt ürünü olarak saymaktadır.

Bu durumda 2 ortaklı bir Limited Şirketin feshi davasında nasıl bir yol izlenecektir? Hakime TTK 636/2 maddesindeki yetki verilecek mi yoksa eski kanunun uygulanacağından bahisle şirketin feshi veya fesih talebinin reddi kararı mı verilebilecektir?