Fesihten sonra yapılan feragat için de Yargıtay, geçersizdir, yorumunu yapmaktadır.

Sn.Simali2'nin gönderdiği kararı destekleyecek bir örnek karar aşağıdadır.

Saygılar.


T.C.

YARGITAY

9. HUKUK DAİRESİ

E. 2004/23961

K. 2005/14007

T. 21.4.2005

• İBRANAME ( İşe İade Davasından Feragat Edilmesinin Geçerli Olmadığı - Sakat İççinin Performansının Kendi Bedensel Özelliklerine Göre Değerlendirilmesi Gerekeceğinden Performans Düşüklüğünden Dolayı Feshinin Haksız Olduğu )

• İŞE İADE DAVASINDAN FERAGAT ( İşçinin İbraname İle Feragat Etmesinin Geçerli Olmadığı )

• FESHİN GEÇERSİZLİĞİ TALEBİ ( Sakat İççinin Performansının Kendi Bedensel Özelliklerine Göre Değerlendirilmesi Gerekeceğinden Performans Düşüklüğünden Dolayı Feshinin Haksız Olduğu - İbranamede İşe İade Davasından Feragat Edilmesinin Geçerli Olmadığı )

• FESHİN PERFORMANS DÜŞÜKLÜGÜNE DAYANDIRILMASI ( Sakat İççinin Performansının Kendi Bedensel Özelliklerine Göre Değerlendirilmesi Gereği - Aksi Halde Feshin Haksız Olduğu )

• ÖZÜRLÜ / SAKAT İŞÇİ ( Performansının Kendi Bedensel Özelliklerine Göre Değerlendirilmesi Gerekeceği - İbranamede İşe İade Davasından Feragat Edilmesinin Geçerli Olmadığı )

4857/m. 17, 21/son


ÖZET : Davacı, feshin geçersizliğine, işe iadesine karar verilmesini dava etmiştir. Davalı işveren, ibranamede işe iade davasından feragat ettiğini iş sözleşmesinin de performans düşüklüğünden dolayı, 4857/17. Madde hükümlerine göre feshedildiğini savunmuştur. Her ne kadar ibranamede böyle yazıyorsa da, 4857/ 21-son hükmü karşısında, ibranamede böyle bir vazgeçmenin geçerli olmayacağı sonucuna varılmalıdır.
Sakat işçi kontenjanında çalıştırılan davacının, performansının kendi bedensel özelliklerine göre değerlendirilmesi gerekir. Bu yönden de fesih geçerli nedene dayanmamaktadır. Davacının işe iadesine karar vermek gerekir.
DAVA : Davacı feshin geçersizliğine işe iadesine karar verilmesini istemiştir. Yerel mahkeme, davayı reddetmiştir.
Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
KARAR : Davacı işçi iş sözleşmesinin geçerli sebep olmadan feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliği ile işe iadesine ve buna bağlı tazminat ile boşta geçen süre ücretinin hüküm altına alınması isteğinde bulunmuştur.
Davalı işveren ibraname ile davacının işe iade davası açmaktan feragat ettiğini, iş sözleşmesinin de performans düşüklüğü nedeniyle 4857 sayılı İş Yasasının 17. maddesine uygun olarak feshedildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesini savunmuştur.
Mahkemece ibraname ile her türlü dava ve talep hakkından feragat ettiği gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiştir.
Davacının iş sözleşmesi feshedildikten sonra kıdem, ihbar tazminatı ödenirken imzaladığı ibraname de; hiçbir şekilde feshin geçersizliğini iddia etmeyeceği işe iade talebinde bulunmayacağı, işe iade alınmaması halinde ücret ve tazminat talebinde bulunmayacağı sözcükleri yer almaktadır. 4857 sayılı İş Yasasının 21/son fıkrası hükmü karşısında, ibranamede yer alan işe iade ile buna bağlı ücret ve tazminat ile ilgili haklardan vazgeçmenin geçerli olduğunun kabul edilme olanağı bulunmamaktadır. Bu nedenle mahkemece feragat nedeniyle davanın reddine karar verilmesi hatalıdır.
Dosyadaki bilgi ve belgelerden, davacının özürlü işçi kontenjanında çalışmakta olduğu, işe girmeden önce aldığı kurul raporunda ayaklarındaki rahatsızlık nedeni ile % 45 özürlü olarak masa başı işlerde çalışabileceğinin belirtildiği, ancak sekiz saat ayakta kalacak şekilde çözgücü olarak çalıştırıldığı anlaşılmaktadır. Bu durumda Makine Mühendisi ve İş sağlığı ve Güvenliği uzmanı bilirkişinin de raporunda belirtildiği üzere; performansında normal bir insana göre %50 civarında olumsuz etkilenme olacağı ve davalının yaptığı performans değerlendirmelerine ilişkin kriterler dosyaya ibraz edilmediği gibi, davacının kendi özel durumuna göre performans değerlendirilmesi yapılması gerektiği belirlenmektedir. Böyle olunca davalının fesih nedeninin geçerli olmadığı anlaşılmakla 4857 sayılı İş yasanın 20/3. maddesi uyarınca dairemizce aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.
SONUÇ : Yukarıda açıklanan nedenlerle:
1- ) İstanbul 2. İş Mahkemesinin 15.7.2004 tarih ve 2003/739 E. 2004/667 Sayılı kararının bozularak ortadan kaldırılmasına.
2- ) Davalı işverence yapılan feshin geçersizliğine ve .davacının işe iadesine.
3- ) Davacının yasal süre içinde başvurusuna rağmen işverence süresi içinde işe başlatılmaması halinde ödenmesi gereken tazminat miktarının davacının kıdemi, fesih nedeni dikkate alınarak takdiren davacının dört aylık ücret tutarı olarak belirlenmesine.
4- ) Davacının işe iade için süresi içinde işverene başvurması halinde kararı kesinleşmesine kadar en çok 4 aylık ücret ve diğer haklarının davalıdan alınarak davacıya ödenmesi gerektiğinin tespitine.
5- ) Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına.
6- ) Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca 350.00 YTL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine.
7- ) Davacı tarafından yapılan. 29.00 YTL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, davalının yaptığı yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına.
8- ) Peşin alınan temyiz harcının isteği halinde ilgilisine iadesine. Kesin olarak 21.4.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. yarx