Mesajı Okuyun
Old 26-11-2011, 13:59   #31
Av.Nevra Öksüz

 
Varsayılan

Alıntı:
Yazan Av.Cengiz Aladağ
Bal gibi de olur. Eşlerin boşanmak için birikte başvurabileceğini yasa düzenlemiş. Oysa "böyle dava olmaz" diyenin hukuki bir dayanağı yok.
Şurada da benzer görüşü savunmuştum: http://www.turkhukuksitesi.com/showthread.php?t=22983

Sayın Aladağ tarafından savunulan bu görüş, sayın Ömer Uğur Gençcan tarafından da savunulmaktadır. Lakin sayın Gençcan'ın, ilgili kitabı şu an yanımda olmadığı için tam olarak O'nun kelimeleriyle yazmam mümkün değilse de; bir yargıtay kararında kitabından yapılan alıntıyı (karşı oy gerekçesinde) buldum ve ekliyorum:

Yargıtay 2. Hukuk Dairesi, 15.05.2006 T., 2006/1308 E., 2006/7577 K: "...
KARŞI OY:

Dava dosyasında anlaşmalı boşanmanın ( TMK. m. 166 f. III )koşullarının oluşması sebebiyle hakim tarafından "anlaşmalı boşanmaya" karar verildiği konusunda değerli çoğunluk ile aramızda "görüş birliği" vardır.

Çekişme nedir?;

Evlilik en az bir yıl sürmüşse bu aşamadan sonra "eşler" ( =kadın ve erkek )boşanma konusunda "anlaşırlarsa" evlilik birliğinin temelinden sarsıldığı ve bu durumun ortak yaşamın devamını beklenemez hale getirdiğine ilişkin bir "yapıntı" kabul edilmiştir. ( Ömer Uğur GENÇCAN, 4721 Sayılı Türk Medeni Kanunu, Bilimsel Açıklama-İçtihatlar-İlgili Mevzuat, Yetkin Yayınevi, Ankara 2004, Kısaltma: GENÇCAN-TMK, s. 857 )

TMK. m. 166 f. III hükmünde "taraflarca" kabul edilecek düzenleme söz konusu olduğundan anlaşmalı boşanmaya ilişkin düzenlemeyi kabul eden taraflar ( hem erkek hem de kadın )"davacı-davalı" sıfatını kendiliğinden alır.

Görüldüğü üzere anlaşmalı boşanma ancak tarafların ( kadın ve erkek )anlaşması ile olanaklıdır. O halde mahkeme kararında eşlerin "davacı-davalı" ve "davalı-davacı" biçiminde gösterilmeleri uygun olacaktır. ( Ömer Uğur GENÇCAN, Boşanma Hukuku, Yetkin Yayınevi, Ankara 2006, Kısaltma: GENÇCAN-Boşanma-2, k 2. II, B, 2, b, aa. )

Nitekim Dairem eşlerin anlaşmasına dayalı boşanma davalarında bir bakıma "iki davacı ve iki davalı" olduğu görüşünü sergilemiştir. ( Y.2HD, 15.3.1990, 11382-2844, Ömer Uğur GENÇCAN, Öğreti ve Uygulamada Boşanma, Tazminat, Nafaka, Yetkin Yayınevi, Ankara 2000, Kısaltma: GENÇCAN-Boşanma, s. 680-682 )

Anlaşmalı boşanma ancak "tarafların" ( kadın ve erkek )anlaşması ile oluşabildiğine göre hem kadın hem erkek davadan feragat edebilir.
Düzenlemenin bir tarafına davadan feragat hakkı verilirken bir tarafına davadan feragat hakkı verilmemesi;

- Anlaşmalı boşanma davasının mahiyeti,

- Kadın erkek eşitliği ile bağdaşmaz.

O halde anlaşmalı boşanma davasından feragati içeren "temyiz davasının davacısı" eşin dilekçesine değer verilerek hükmün bu sebeple bozulmasına ve tarafların evlilik birliğinin temelinden sarsılması sebebiyle boşanma ( TMK. m. 166 f. I-II )davasına yönelik olarak varsa delilleri toplanarak sonucuna göre karar verilmesi gerekir.

Bu sebeplerle değerli çoğunluğun görüşüne katılmıyorum."

Saygılar...