Tarih: 28.12.2009 Esas: 2009/11915 Karar: 2009/15015

Çocuğun Cinsel İstismarı - Katılma İsteği ve Şikayetçi Olmadığını Belirten 15 Yaşından Küçük Mağdurun Zorunlu Vekilinin İradesine Üstünlük Tanınmalıdır

Özet:Sanıklar, ruhsal sağlığı bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçundan yargılanmışlardır. Suç tarihinde 15 yaşını doldurmamış çocuğa atanan zorunlu vekilin iradesine üstünlük tanınmalıdır. 15 yaşından küçük mağdur, katılma isteği ve şikayetçi olmadığını belirtmiş olsa da zorunlu vekil sanıkların cezalandırılmalarını istemiş olduğundan mağdur vekiline davaya katılmak isteyip istemediği sorulmalıdır.

- 5271 sayılı CEZA MUHAKEMESİ KANUNU m.234,238
Ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık Muhammed`in, ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı, şantaj ve suçu bildirmeme suçlarından sanık Neçirvan`ın yapılan yargılanmaları sonunda; Muhammed`in çocuğun nitelikli cinsel istismarı, Neçirvan`ın da çocuğun basit cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetlerine, Neçirvan`ın diğer suçlardan ise beraetine dair, Van 2. Ağır Ceza Mahkemesi`nden verilen 24.02.2009 gün ve 2007/164 Esas, 2009/27 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay`ca incelenmesi sanık Muhammed müdafii ve mağdur vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığı`ndan tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Kovuşturma aşamasında 18 yaşını doldurmamış olan mağdurun, sanık Muhammed hakkında şikayetçi olup davaya katılmak istemediği, diğer sanık hakkında da duruşmada şikayetçi olmadığı anlaşılmakta ise de, Ceza Genel Kurulu`nun dairemizce de benimsenen 03.06.2008 gün 2008/5-56-156 sayılı kararında belirtildiği üzere; çocuğun cinsel istismarı suçundan açılan kamu davasında suç tarihinde 15 yaşını doldurmamış mağdura, CMK`nun 234/2. maddesi uyarınca atanan zorunlu vekilin iradesine üstünlük tanınması gerektiği gözetilmeden, duruşma esnasında sanıkların cezalandırılmasını talep eden mağdur vekiline, CMK`nun 238/2. maddesi gereğince davaya katılmak isteyip istemediği sorulmadan hüküm kurulması,
Kanuna aykırı, sanık müdafii ile mağdur vekilinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 Sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK`nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.12.2009 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

peki ya mağdur 15-18 yaş arasında olursa ne olur? fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğine göre mi beyanı dikkate alınır? yani algılama yeteneği varsa mağdur şikayetinden vazgeçerse vekil de mi vazgeçmelidir?